<<
>>

§ 3. Законодательное регулирование деятельности саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг США

Основные нормы, весьма детально регулирующие деятельность

саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг США, содержатся в

Законе о ценных бумагах и биржах 1934 года (Securities Exchange Act 1934),

который сегодня включен в Кодекс Соединенных Штатов (United States Code,

USC)197 как глава 2B «Фондовые биржи» раздела 15.

Закон определяет саморегулируемую организацию как любые: (§ 78c (a)

(26)):

196 Включая EMMA, Primary Market Disclosures, Continuing Disclosures, Transaction Price Data, Short-Term Interest

Rate Disclosures, Political Contributions Disclosures, Regulatory Services and Research.

197 Кодекс Соединенных Штатов представляет собой многотомный свод федеральных законов и поправок к ним;

переиздается раз в шесть лет, в остальные годы выходят приложения-ежегодники; состоит из 51 тематического

раздела. URL: http://uscode.house.gov/browse.xhtml.

98

- национальную фондовую биржу (national securities exchange);

- зарегистрированную ассоциацию по ценным бумагам (registered securities

association);

- зарегистрированное клиринговое агентство (registered clearing agency);

- Совет по определению правил для муниципальных ценных бумаг

(Municipal Securities Rulemaking Board, MSRB).

Закон содержит как общие нормы, действительные для всех

саморегулируемых организаций, так и положения, применяемые к их отдельным

видам (§§ 78s, 78f, 78o-3, 78q-1 и 78o-4).

Следует отметить, что нормы о саморегулируемых организациях на рынке

ценных бумаг США в значительной степени посвящены полномочиям Комиссии

по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission, SEC) и иных

регулятивных органов198 в отношении саморегулируемых организаций, а не

взаимоотношениям организации и ее членов с владельцами ценных бумаг и

иными их клиентами.

А. Общие нормы о саморегулируемых организациях

1.

Порядок регистрации в качестве саморегулируемой организации (§ 78s

(a)).

Биржи, ассоциации брокеров и дилеров и клиринговые агентства для

получения статуса саморегулируемой организации должны подать

соответствующее заявление в SEC. В свою очередь SEC публикует данное

заявление и предоставляет возможность всем заинтересованным лицам в течение

90 дней (или более длительного срока с согласия заявителя) представить

информацию, касающуюся такого заявления. За указанный период SEC должна

или зарегистрировать организацию как саморегулируемую, если она

198 Например, соответствующими регулятивными органами для дилеров по муниципальным ценным бумагам, для

клиринговых агентств, для участников или заявителей на участие в клиринговом агентстве, для лиц,

запрашивающих доступ к услугам, предлагаемым клиринговым агентством, являются Контролер денежного

обращения, Совет управляющих федеральной резервной системы, Федеральная корпорация страхования депозитов

и SEC. SEC является соответствующим регулятивным органом для национальной фондовой биржи,

зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам, их членов, ассоциированных лиц членов; для лиц,

стремящихся стать членом или ассоциированным лицом члена саморегулируемой организации; для лиц, имеющих

доступ к услугам, предлагаемым биржей и ассоциацией или их членами, или стремящихся получить такой доступ;

для MSRB (§ 78c (a) (34)).

99

соответствует требованиям главы 2В, или начать процедуры по определению

необходимости в отказе в регистрации такой организации в качестве

саморегулируемой. Процедуры включают уведомление об основаниях для отказа

в регистрации, возможность для рассмотрения дела SEC и не должны занимать

более 180 дней (срок может быть увеличен не более чем на 90 дней) после даты

публикации извещения.

SEC должна аннулировать регистрацию, если посчитает, что

саморегулируемая организация больше не существует или не осуществляет

саморегулирование. Организация может добровольно отказаться от статуса

саморегулируемой.

Полномочия SEC по регистрации несколько отличаются при регистрации

организаций, для которых она не является регулятивным органом. Например, в

отношении клирингового агентства, для которого SEC не является регулятивным

органом, для досрочной регистрации, для начала процедуры по определению

необходимости в отказе в регистрации или для отказа в регистрации SEC может

понадобиться соответствующее уведомление от регулятивного органа (§ 78s (a)

(2)).

2. Порядок одобрения правил саморегулируемой организации (§ 78s (b)).

Никакие правила саморегулируемой организации или изменения к ним не

могут применяться до их одобрения SEC.

Для одобрения правил саморегулируемая организация представляет их

копии в SEC. Комиссия публикует извещение о представлении с кратким

описанием основных положений. В течение 45 дней после публикации (срок

может быть продлен на 45 дней, если SEC сочтет это необходимым и получит

согласие организации) SEC должна одобрить или не одобрить правила либо

начать процедуры по определению необходимости в неодобрении. Без

уважительной причины SEC не может одобрить изменения ранее 30 дней после

даты публикации.

В случае неодобрения правил SEC обязана уведомить организацию и

предоставить ей возможность рассмотрения дела SEC.

100

Не позднее, чем через 180 дней после даты публикации извещения о

подаче правил (срок может быть продлен на 60 дней, если SEC сочтет это

необходимым и получит согласие организации) SEC должна издать приказ об

одобрении или неодобрении правил. Правила также считаются одобренными,

если по ним не вынесено решение в установленный срок.

Следует отметить, что правила и изменения, касающиеся взносов,

управления саморегулируемой организацией, вступают в силу с момента их

представления в SEC (§ 78s (b) (3).

В отношении правил клиринговых агентств, для которых SEC не является

регулятивным органом, для досрочного одобрения, для начала процедуры по

определению необходимости в неодобрении или для отказа в одобрении правил,

SEC может понадобиться соответствующее уведомление от регулятивного органа

(§ 78s (b) (4)).

В случае с зарегистрированной ассоциацией по ценным бумагам SEC

должна проконсультироваться с министром финансов, прежде чем одобрить

правила ассоциации, касающиеся сделок с государственными ценными бумагами

(§ 78s (b) (4)). Также особый порядок одобрения правил установлен для

национальной фьючерсной биржи199 (§ 78f (g)) и зарегистрированной фьючерсной

ассоциации200 (§ 78o-3 (k)) (§ 78s (b) (7), (8), (9), (10)).

Помимо одобрения правил и изменений к ним за SEC закреплено право

вносить поправки в правила саморегулируемых организаций (отличных от

зарегистрированных клиринговых агентств) (§ 78s (c)). В таком случае SEC

должна уведомить саморегулируемую организацию и опубликовать извещение о

предлагаемых поправках в Федеральном регистре. Заинтересованные лица вправе

представить информацию, касающуюся таких поправок. Несмотря на то, что

внесение поправок SEC в правила саморегулируемых организаций проходит в

199 Зарегистрированная через уведомление фьючерсная биржа (notice registered securities future product exchange) –

биржа, зарегистрированная в SEC через уведомление как национальная фондовая биржа исключительно с целью

торговли фьючерсами.

200 Национальная ассоциация по ценным бумагам с ограниченной целью (limited purpose national securities

association) – зарегистрированная фьючерсная ассоциация, зарегистрированная как национальная ассоциация по

ценным бумагам с ограниченной целью регулирования деятельности членов, зарегистрированных как брокеры или

дилеры по фьючерсам.

101

общем порядке ее нормотворчества, любая поправка рассматривается как часть

правил саморегулируемой организации, а не как правило SEC.

3. Порядок применения дисциплинарных мер саморегулируемой

организацией к своим членам или участникам201 (§ 78s (d), (e)).

Саморегулируемая организация (отличная от зарегистрированного

клирингового агентства) должна уведомить регулятивный орган, члена,

участника, заявителя или другое лицо в случае, если организация накладывает

окончательную дисциплинарную санкцию, не подлежащую обжалованию, на

члена или участника; отказывает в членстве или участии заявителю; запрещает

или ограничивает доступ к услугам, предлагаемым саморегулируемой

организацией или ее членом; накладывает окончательную дисциплинарную

санкцию на ассоциированное лицо члена или запрещает ассоциироваться с ним.

Любая другая санкция может стать предметом рассмотрения

регулятивного органа по его собственной инициативе или на основании заявления

пострадавшего лица.

Такой порядок применяется к национальной фьючерсной бирже и

зарегистрированной фьючерсной ассоциации только в определенных случаях,

например, при наложении окончательных дисциплинарных санкций за нарушения

федеральных законов о ценных бумагах (§ 78s (d) (3)).

Если соответствующий регулятивный орган установит, что указанные

лица действительно вовлечены в деятельность, нарушающую положения главы

2B, правила саморегулируемой организации или, в случае с зарегистрированной

ассоциацией по ценным бумагам, правила MSRB, регулятивный орган должен

подтвердить санкцию, изменить ее или возвратить саморегулируемой

организации для пересмотра. Если указанные обстоятельства не будут

установлены, регулятивный орган либо отменяет санкцию, либо возвращает

саморегулируемой организации для пересмотра.

4. Приостановка и отмена регистрации саморегулируемой организации, а

также иные санкции (§ 78s (h)).

201 Для зарегистрированного клирингового агентства – «участники», в остальных случаях – «члены».

102

В случае нарушения положений главы 2B, собственных правил, или если

национальная фондовая биржа не обеспечила соблюдение указанных положений

членами и их ассоциированными лицами, если зарегистрированная ассоциация по

ценным бумагам не обеспечила соблюдение указанных положений и правил

MSRB, если зарегистрированное клиринговое агентство не обеспечило

соблюдение собственных правил своими участниками, соответствующий

регулятивный орган вправе приостановить на срок не более 12 месяцев или

отменить регистрацию саморегулируемой организации, порицать или

накладывать ограничения на деятельность организации.

При приостановлении или отмене регистрации клирингового агентства,

его регулятивный орган может обратиться в суд для назначения доверительного

собственника с правами вступать во владение, продолжать деятельность или

прекращать операции агентства в целях защиты участников и инвесторов (§ 78s

(i)).

По собственной инициативе регулятивный орган саморегулируемой

организации вправе временно исключить на срок не более 12 месяцев или

исключить из саморегулируемой организации члена или участника, если на того

были наложены санкции SEC (§ 78o (b) (4)) или было установлено, что он

умышленно нарушил или совершил сделку для другого лица, которое нарушило в

отношении такой сделки:

а) для национальной фондовой биржи – положения Закона о ценных

бумагах 1933 года (Securities Act 1933), Закона об инвестиционных консультантах

1940 года (Investment Advisers Act 1940), Закона об инвестиционных компаниях

1940 года (Investment Company Act 1940), положения главы 2В;

б) для зарегистрированной ассоциацией по ценным бумагам – указанные

положения, а также правила MSRB;

в) для зарегистрированного клирингового агентства – собственные

правила.

За нарушение положений, указанных в пунктах «а» и «б», или в результате

наложения санкций SEC (§ 78o (b) (6)) могут быть временно исключены на срок

103

не более 12 месяцев ассоциированные лица членов национальной фондовой

биржи или зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам. Также им может

быть запрещено ассоциироваться с членами.

Регулятивный орган вправе отстранить от должности или порицать лицо,

которое является или во время неправомерного поведения являлось должностным

лицом или директором саморегулируемой организации, если установит, что

указанное лицо умышленно нарушило положения главы 2B, правила

саморегулируемой организации, злоупотребило полномочиями или если

должностное лицо национальной фондовой биржи не обеспечило соблюдение

указанных положений членами или их ассоциированными лицами, если

должностное лицо зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам не

обеспечило соблюдение указанных положений и правил MSRB членами или их

ассоциированными лицами и если должностное лицо зарегистрированного

клирингового агентства не обеспечило соблюдение правил агентства его

участниками.

Б. Законодательное регулирование деятельности отдельных видов

саморегулируемых организаций

Национальные фондовые биржи

1. Условия регистрации биржи в качестве саморегулируемой организации

(национальной фондовой биржи).

Биржа может быть зарегистрирована в качестве саморегулируемой

организации на условиях, установленных параграфами 78f о национальных

фондовых биржах и 78s о регистрации саморегулируемых организаций, путем

подачи в SEC заявления о регистрации в форме национальной фондовой биржи,

которое должно содержать правила биржи и иную необходимую информацию.

Биржа будет зарегистрирована как саморегулируемая организация, если

SEC определит, что (§ 78f (b)):

104

1) Организация биржи позволяет ей выполнять задачи Закона о ценных

бумагах и биржах 1934 года и обеспечивать соблюдение требований указанного

закона и правил биржи своими членами и их ассоциированными лицами202.

2) Правила биржи предусматривают возможность для любого

зарегистрированного брокера, дилера или физического лица, ассоциированного с

ними, стать членом биржи, а для любого лица стать ассоциированным лицом

члена биржи.

3) Правила биржи обеспечивают справедливое представительство членов

при выборе директоров и при управлении делами биржи и обеспечивают наличие

одного или более директоров, представляющих эмитентов и инвесторов, которые

не являются ассоциированными лицами члена биржи, брокера или дилера.

4) Правила биржи обеспечивают справедливое распределение взносов и

других расходов среди членов, эмитентов и других лиц.

5) Правила биржи разработаны таким образом, чтобы предотвращать

мошенническую и манипуляционную деятельность; поддерживать принципы

справедливой торговли, кооперацию и координацию лиц, связанных с

регулированием, клирингом, обработкой информации; устранять препятствия и

совершенствовать механизмы свободного и открытого рынка и системы

национального рынка; защищать инвесторов и общественные интересы. Правила

не должны допускать дискриминацию между клиентами, эмитентами, брокерами

или дилерами; не должны регулировать вопросы, не связанные с задачами главы

2B или управлением биржей.

6) Правила биржи устанавливают, что на ее членов и их ассоциированные

лица в случае нарушения ими требований главы 2B и правил биржи будут

наложены соответствующие дисциплинарные взыскания, в том числе:

202 Член национальной фондовой биржи – (а) любое физическое лицо, которому разрешено осуществлять сделки в

биржевом зале без услуг брокера, (б) любой зарегистрированный брокер или дилер, с которым такое физическое

лицо ассоциировано, (в) любой зарегистрированный брокер или дилер, которому разрешено назначать такое

физическое лицо представителем, (г) любой другой зарегистрированный брокер или дилер, который согласился на

регулирование своей деятельности биржей (§ 78c (a) (3) (А)).

Ассоциированное лицо члена национальной фондовой биржи или зарегистрированной ассоциации по ценным

бумагам – любой партнер, должностное лицо, директор или руководитель отделения такого члена (либо лицо с

похожими статусом или функциями), любое лицо напрямую или не напрямую контролирующее, контролируемое

или находящееся под общем контролем с членом, любой сотрудник члена (§ 78c (a) (21)).

105

исключение, временное исключение, ограничение деятельности, штрафы,

порицание, временный запрет или запрет на ассоциацию с членом.

7) Правила биржи обеспечивают справедливые процедуры наложения

дисциплинарных взысканий, отказа в членстве, запрета на ассоциацию с членом

биржи, запрета или ограничения доступа к услугам, предлагаемым биржей или ее

членами.

8) Правила биржи могут ограничивать конкуренцию только в целях главы

2B.

Кроме того, для регистрации национальной фондовой биржи необходимо,

чтобы правила биржи запрещали листинг любой ценной бумаги, выпущенной при

сделке по реорганизации одного или более товариществ с ограниченной

ответственностью, соответствующей нормам параграфа 78n (h) (4) и (5) (limited

partnership rollup transaction), если только такая сделка не была проведена в целях

защиты прав товариществ с ограниченной ответственность (подробнее см. § 78o-3

(b) (12) и (13)) (§ 78f (b) (9)).

Никакая национальная фондовая биржа не может устанавливать какие-

либо шкалы цен или фиксированные ставки комиссионного вознаграждения,

списания, скидки или другие сборы, взимаемые ее членами. Однако SEC может

устанавливать исключения из данного правила (см. § 78f (e)).

2. Условия членства в национальной фондовой бирже.

Биржа обязана отказать в членстве (а) любому лицу, отличному от

физического203, которое не является зарегистрированным брокером или дилером,

и (б) физическому лицу, которое не является зарегистрированным брокером или

дилером или их ассоциированным лицом204 (§ 78f (c) (1)).

Национальная фондовая биржа может, а в случаях, определенных SEC,

должна отказать в членстве зарегистрированному брокеру или дилеру,

ассоциированному лицу и запретить лицу ассоциироваться с членом, если в их

203 Компания, административно-территориальная единица, агентство и т.д.

204 Ассоциированное лицо брокера или дилера – любой партнер, должностное лицо, директор или руководитель

отделения такого брокера или дилера (либо лицо с похожими статусом или функциями), любое лицо напрямую

или не напрямую контролирующее, контролируемое или находящееся под общем контролем с брокером или

дилером, любой сотрудник брокера или дилера, за исключением лиц с исключительно канцелярскими функциями

(§ 78c (a) (18)).

106

отношении установлена законная дисквалификация (statutory disqualification)205.

Перед тем как принять такое лицо в члены, биржа должна уведомить SEC (§ 78f

(c) (2)).

Саморегулируемая организация также может отказать в членстве

зарегистрированному брокеру или дилеру, может запретить лицу ассоциироваться

с членом, (а) если брокеры или дилеры не соответствуют стандартам финансовой

ответственности или работоспособности или если они или их ассоциированные

лица не соответствуют стандартам опыта и компетентности; (б) если деятельность

брокеров или дилеров или их ассоциированных лиц не соответствует принципам

справедливой торговли (§ 78f (c) (3)).

Национальная фондовая биржа может ограничить количество членов или

количество членов и назначенных представителей (designated representatives)

членов, которым разрешено совершать сделки в биржевом зале без услуг брокера.

Однако никакая биржа не вправе сокращать количество членов, если их число

станет меньше числа на дату регистрации биржи в SEC. SEC вправе внести

изменения в правила саморегулируемой организации с целью увеличения (но не

уменьшения) количества членов, снять ограничения на их количество, если

посчитает, что ограничения ограничивают конкуренцию (§ 78f (c) (4)).

3. Наложение дисциплинарных взысканий.

При наложении дисциплинарных взысканий биржа должна выдвинуть

обвинение, уведомить члена или его ассоциированное лицо и дать ему

возможность защищать себя. Определение биржи о применении дисциплинарных

санкций должно указывать на действия лица, послужившие причиной взыскания,

и вид санкции (§ 78f (d) (1)).

При отказе в членстве, запрете ассоциироваться с членом, запрете или

ограничении доступа к услугам, предлагаемым саморегулируемой организацией

205 Лицо (а) исключено или временно исключено из членов или участников саморегулируемой организации; (б)

является субъектом приказа SEC или другого регулятивного органа, который отказывает в регистрации,

приостанавливает на срок, не превышающий 12 месяцев, или отменяет регистрацию в качестве брокера, дилера,

дилера по муниципальным ценным бумагам; запрещает ассоциироваться с указанными лицами на постоянной

основе или на срок до 12 месяцев и пр. Подробнее см. § 78c (a) (39).

107

или ее членом биржа также должна уведомить лицо, дать ему возможность

защищать себя (§ 78f (d) (2)).

В порядке упрощенного производства национальная фондовая биржа

может: (а) временно исключить члена или его ассоциированное лицо, которые

исключены (были исключены) или временно исключены (были временно

исключены) из любой саморегулируемой организации или которым запрещено

(было запрещено) или временно запрещено (было временно запрещено)

ассоциироваться с членом любой саморегулируемой организации; (б) временно

исключить члена, который испытывает такие финансовые и операционные

трудности, которые не позволяют ему как члену обеспечивать безопасность

инвесторов, кредиторов, других членов или биржи; (в) ограничить или запретить

доступ лицу к услугам биржи, если пункты «а» и «б» применяются к такому лицу,

или ограничить или запретить доступ к услугам биржи лицу, которое не является

членом, если биржа определит, что дальнейший доступ навредит безопасности

инвесторов, кредиторов, членов или биржи.

Любому лицу, пострадавшему от упрощенного производства, должна быть

незамедлительно предоставлена возможность для рассмотрения дела в общем

порядке (§ 78f (d) (3)).

Зарегистрированные ассоциации по ценным бумагам

1. Условия регистрации ассоциации в качестве саморегулируемой

организации (зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам).

Ассоциация брокеров и дилеров может быть зарегистрирована в качестве

саморегулируемой организации путем подачи заявления о регистрации в форме

зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам, которое должно содержать

правила ассоциации и иную информацию, установленную SEC (§§ 78o-3, 78s).

Помимо требований, установленных для регистрации национальной

фондовой биржи (см. п. 1-8), ассоциация также должна соответствовать

следующим требованиям (§ 78o-3 (b)):

108

1) Количество и территориальное распределение членов ассоциации206,

объемы их сделок должны позволять ассоциации выполнять задачи параграфа

78o-3 о зарегистрированных ассоциациях по ценным бумагам (§ 78o-3 (b) (1)).

2) Должны быть удовлетворены требования к правилам национальной

ассоциации (§ 78o-3 (b) (10), § 78o-3 (c)).

3) Правила ассоциации должны включать положения, регулирующие

форму и содержание котировок, касающихся ценных бумаг, проданных не на

национальной фондовой бирже, которые могут быть распределены или выпущены

членом или его ассоциированным лицом (§ 78o-3 (b) (11)).

4) Правила ассоциации в целях поддержания принципов справедливой

торговли должны включать правила по предотвращению участия членов в любых

сделках по реорганизации одного или более товариществ с ограниченной

ответственностью (§ 78n (h) (4) и (5)), если только такая сделка не была проведена

в целях защиты прав товариществ с ограниченной ответственность (подробнее см.

§ 78o-3 (b) (12) и (13)).

Закон о ценных бумагах и биржах 1934 года также устанавливает

особенности регистрации аффилированных ассоциаций по ценным бумагам (§

78o-3 (c) и (d)) и зарегистрированных фьючерсных ассоциаций (§ 78o-3 (k)).

2. Условия членства в зарегистрированной ассоциации по ценным

бумагам.

Зарегистрированная ассоциация по ценным бумагам должна отказать в

членстве лицу, которое не является зарегистрированным брокером или дилером (§

78o-3 (g) (1)).

Зарегистрированная ассоциация по ценным бумагам может и в случаях,

определенных SEC, должна отказать в членстве зарегистрированному брокеру

или дилеру и запретить ассоциироваться с членом лицу, для которых установлена

законная дисквалификация. Перед тем как принять такое лицо в члены,

ассоциация должна уведомить SEC (§ 78o-3 (g) (2)).

206 Член зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам – любой зарегистрированный брокер или дилер,

который согласился на регулирование своей деятельности ассоциацией (§ 78c (a) (3) (B)).

109

Зарегистрированная ассоциация по ценным бумагам может отказать в

членстве зарегистрированному брокеру или дилеру, может запретить лицу

ассоциироваться с членом, (а) если брокер или дилер не соответствует стандартам

финансовой ответственности или работоспособности или если брокеры или

дилеры или их ассоциированные лица не соответствуют стандартам опыта и

компетентности, как того требуют правила ассоциации; (б) если деятельность

брокеров или дилеров или их ассоциированных лиц не соответствует принципам

справедливой торговли (§ 78o-3 (g) (3)).

Правила зарегистрированной ассоциации могут устанавливать, что никто

из членов не должен иметь дело с профессионалом, не являющимся членом,

кроме как по той же цене или комиссионным и на тех же условиях, что и с

общественностью § 78o-3 (e).

3. Наложение дисциплинарных взысканий.

Порядок наложения дисциплинарных взысканий зарегистрированной

ассоциацией по ценным бумагам на членов и их ассоциированных лиц и порядок

упрощенного производства совпадают с порядками, установленными для

национальной фондовой биржи (§ 78o-3 (h)).

Зарегистрированные клиринговые агентства

1. Условия регистрации клирингового агентства в качестве

саморегулируемой организации (зарегистрированного клирингового агентства).

Клиринговое агентство может быть зарегистрировано как

саморегулируемая организация путем подачи в SEC заявления о регистрации в

форме зарегистрированного клирингового агентства вместе с правилами

агентства и иной информацией, необходимой в общественных интересах или для

быстрого и правильного клиринга и расчетов при сделках с ценными бумагами (§

78q-1 (b) (2), § 78s).

Лицо, осуществляющее клиринг по сделкам, не требующим того в

обязательном порядке, также может быть зарегистрировано как саморегулируемая

организация (§ 78q-1 (h)).

110

Для регистрации клирингового агентства необходимо соблюдение

следующих условий (§ 78q-1 (b) (3)):

1) Организация клирингового агентства должна способствовать быстрому

и правильному клирингу и расчетам при сделках с ценными бумагами и

производными инструментами, за которые оно несет ответственность; защищать

ценные бумаги и средства на хранении, под контролем или ответственностью

агентства; соответствовать требованиям Закона о ценных бумагах и биржах 1934

года и обеспечивать соблюдение правил участниками агентства207.

2) Правила клирингового агентства должны предусматривать, что его

участниками могут стать: зарегистрированные брокер или дилер, другое

зарегистрированное клиринговое агентство, зарегистрированная инвестиционная

компания, банк, страховая компания, другое лицо или группа лиц,

соответствующие развитию национальной системы быстрого и правильного

клиринга и расчетов при сделках с ценными бумагами.

3) Правила клирингового агентства обеспечивают справедливое

представительство своих акционеров (или членов) и участников при выборе

директоров и при управлении делами агентства. SEC может установить, что

представительство участников является справедливым, если им предоставлена

возможность приобретать голосующие акции клирингового агентства напрямую

или не напрямую.

4) Правила клирингового агентства обеспечивают справедливое

распределение взносов и других расходов среди участников.

5) Клиринговое агентство не должно устанавливать какую-либо шкалу цен

или фиксированные процентные ставки или другие сборы за услуги,

предоставляемые его участниками.

6) Правила клирингового агентства направлены на способствование

быстрому и правильному клирингу и расчетам при сделках с ценными бумагами и

производными инструментами; на защиту ценных бумаг и средств на хранении,

207 Участник клирингового агентства – любое лицо, использующее клиринговое агентство для клиринга и расчетов

при сделках с ценными бумагами или для передачи и залога ценных бумаг. К участникам не относятся лица,

которые используют клиринговое агентство только через участника агентства или для залога ценных бумаг (§ 78c

(a) (24)).

111

под контролем или ответственностью агентства; на развитие кооперации и

координации лиц, связанных с клирингом и расчетами при сделках с ценными

бумагами; на защиту инвесторов и общественных интересов. Правила не должны

допускать дискриминацию при принятии участников или между участниками.

7) Правила клирингового агентства устанавливают, что на его участников,

в случае нарушения ими правил агентства, будут наложены соответствующие

дисциплинарные взыскания, в том числе: исключение, временное исключение,

ограничение деятельности, штрафы, порицание или другие подходящие санкции.

8) Правила клирингового агентства обеспечивают справедливые

процедуры наложения дисциплинарных взысканий, отказа в участии, запрета или

ограничения доступа к услугам, предлагаемым агентством. Никакое

зарегистрированное клиринговое агентство не должно запрещать или

ограничивать доступ лиц к услугам, предлагаемым его участниками (§ 78q-1 (b)

(6)).

9) Правила клирингового агентства могут ограничивать конкуренцию

только в целях главы 2B.

Только зарегистрированному клиринговому агентству дозволено

напрямую или не напрямую использовать почту или любые средства торговли

между штатами для осуществления функций клирингового агентства по

отношению к ценным бумагам (за исключением освобожденных ценных бумаг, на

которые не распространяются некоторые правила SEC) или свопам, основанным

на ценных бумагах (security-based swap). До регистрации клиринговое агентство

не вправе выполнять функцию трансфертного агента (§ 78q-1 (b) (1), § 78q-1 (g), §

78q-1 (k)).

Депозитарные институты и клиринговые организации по производным

финансовым инструментам (derivative clearing organizations), зарегистрированные

в Комиссии по срочной фьючерсной торговле сырьевыми товарами (Commodity

Futures Trading Commission, CFTC) в рамках Закона о товарных биржах и

биржевой торговле 1936 года (Commodity Exchange Act 1936), от которых

112

требуется регистрация в рамках параграфа 2B, считаются зарегистрированными

только в целях клиринга по свопам, основанным на ценных бумагах (§ 78q-1 (l)).

2. Условия участия в зарегистрированном клиринговом агентстве.

Зарегистрированное клиринговое агентство может и в случаях,

определенных SEC, должно отказать в участии лицу, для которого установлена

законная дисквалификация. Перед тем как принять такое лицо как участника,

агентство должно уведомить SEC. Агентство может отказать в участии лицу,

которое не соответствует стандартам финансовой ответственности,

работоспособности, опыта и компетентности. (§ 78q-1 (b) (4)).

3. Наложение дисциплинарных взысканий

Порядок наложения дисциплинарных взысканий зарегистрированным

клиринговым агентством на участников совпадает с порядком, установленным

для национальной фондовой биржи (§ 78q-1 (b) (5)).

В порядке упрощенного производства саморегулируемая организация

может: временно исключить участника или закрыть его счета, если он: (а)

исключен (был исключен) или временно исключен (был временно исключен) из

любой саморегулируемой организации, (б) не осуществляет передачу средств или

ценных бумаг в клиринговое агентство, (в) испытывает финансовые и

операционные трудности.

Участнику, пострадавшему от упрощенного производства, должна быть

незамедлительно предоставлена возможность для рассмотрения дела в общем

порядке (§ 78q-1 (b) (5) (С)).

Совет по определению правил для муниципальных ценных бумаг

(MSRB)

Нормы параграфа 78o-4 главы 2B регулируют деятельность четвертого

вида саморегулируемой организации – Совета по определению правил для

муниципальных ценных бумаг (Municipal Securities Rulemaking Board, MSRB).

1. Требования к составу MSRB.

MSRB должен состоять из 15 членов (если иное количество не

установлено правилами MSRB), каждый из которых исполняет свои обязанности

113

в течение трех лет (если иной срок не установлен правилами MSRB), и включать

(§ 78o-4 (b)):

а) 8 отдельных лиц (представителей общественности), которые не зависят

от брокера-дилера по муниципальным ценным бумагам или муниципального

консультанта208, из которых хотя бы одно лицо должно быть представителем

институциональных или мелких инвесторов по муниципальным ценным бумагам,

хотя бы одно – представителем муниципальных организаций209, и хотя бы одно –

представителем общественности, обладающим знаниями или опытом в области

рынка муниципальных ценных бумаг; и

б) 7 отдельных лиц, ассоциированных с брокером, дилером, дилером по

муниципальным ценным бумагам или муниципальным консультантом210, включая

хотя бы одно ассоциированное лицо брокера, дилера или дилера по

муниципальным ценным бумагам, которые не являются банками или дочерними

компаниями, департаментами или отделениями банков (представитель брокеров-

дилеров); хотя бы одно ассоциированное лицо дилеров по муниципальным

ценным бумагам, которые являются банками или дочерними компаниями,

департаментами или отделениями банков (представитель банков); и хотя бы одно

лицо, ассоциированное с муниципальным консультантом (представитель

консультантов). Все вместе они называются регулируемыми представителями

(regulated representatives). Каждый член MSRB должен обладать знаниями в

области рынка муниципальных ценных бумаг (§ 78o-4 (b) (1)).

208 Муниципальный консультант (municipal advisor) – это лицо, которое (а) не является муниципальной

организацией или ее сотрудником и которое консультирует муниципальную организацию или обязанное лицо или

консультирует от их лица по вопросам муниципальных финансовых продуктов или выпуска муниципальных

ценных бумаг; (б) подает заявление в муниципальную организацию (§ 78o-4 (e) (4)). Муниципальный консультант

и его ассоциированные лица должны иметь фидуциарную обязанность по отношению к муниципальной

организации (§ 78o-4 (c) (1)).

209 Муниципальная организация (municipal entity) – любой штат, административно-территориальная единица

штата, муниципальное корпоративное посредническое агентство штата; любой план, программа, финансируемые

или разработанные штатом, административно-территориальной единицей или муниципальным корпоративным

посредническим агентством штата; любой другой эмитент муниципальных ценных бумаг (§ 78o-4 (e) (8)).

210 Лицо, ассоциированное с муниципальным консультантом (person associated with a municipal advisor) – любой

партнер, директор или руководитель отделения такого муниципального консультанта (либо лицо с похожими

статусом или функциями); любой сотрудник муниципального консультанта, который связан с управлением,

надзором или деятельностью, связанной с консультированием муниципальной организации или обязанного лица

или консультированием от их лица по вопросам муниципальных финансовых продуктов или выпуска

муниципальных ценных бумаг; любое лицо, прямо или косвенно контролирующее муниципального консультанта,

контролируемое им или находящееся с ним под общим контролем (§ 78o-4 (e) (7)).

114

2. Требования к правилам MSRB.

MSRB должен представить и принять правила в отношении: (а) сделок с

муниципальными ценными бумагами, осуществляемыми брокерами, дилерами и

дилерами по муниципальным ценным бумагам; (б) консультаций по

муниципальным финансовым продуктам211, предоставляемых муниципальным

организациям или обязанным лицам212 или от их имени брокерами, дилерами,

дилерами по муниципальным ценным бумагам и муниципальными

консультантами; (в) выпуска муниципальных ценных бумаг; (г) заявлений213 к

муниципальным организациям и обязанным лицам от брокеров, дилеров, дилеров

по муниципальным ценным бумагам и муниципальных консультантов.

Правила MSRB, как минимум, должны устанавливать следующее (§ 78o-4

(b) (2)):

1) Правила должны устанавливать, что для совершения сделок с

муниципальными ценными бумагами, для побуждения к их совершению или для

консультаций по вопросам муниципальных финансовых продуктов или выпуска

муниципальных ценных бумаг брокер-дилер по муниципальным ценным бумагам,

муниципальный консультант и их ассоциированные лица должны соответствовать

стандартам работоспособности, опыта и компетентности, необходимым в

общественных интересах или для защиты инвесторов и муниципальных

организаций или обязанных лиц. В связи с этим MSRB может классифицировать

указанных лиц и устанавливать периодические экзамены для определения их

соответствия требованиям главы 2В и правилам MSRB.

211 Муниципальный финансовый продукт (municipal financial product) – муниципальные производные финансовые

инструменты, гарантированные инвестиционные контракты и инвестиционные стратегии (§ 78o-4 (e) (5)).

212 Обязанное лицо (obligated person) – любое лицо, включая эмитента муниципальных ценных бумаг, которое

обязано по договору или иному соглашению обеспечивать полностью или частично оплату обязательств по

продаваемым при размещении муниципальным ценным бумагам (§ 78o-4 (e) (10)).

213 Заявление в муниципальную организацию или заявление обязанному лицу (solicitation of a municipal entity or

obligated person) – прямое или косвенное обращение от имени брокера, дилера, дилера по муниципальным ценным

бумагам, муниципального консультанта или консультанта по инвестициям, не контролирующего, не находящегося

под контролем самостоятельно или совместно с заявителем, к муниципальной организации или обязанному лицу

по поводу предоставления прямой или косвенной компенсации. Основанием для обращения является стремление

указанных лиц получить (сохранить) от муниципальной организации или обязанного лица заказ на услуги по

муниципальным финансовым продуктам, по выпуску муниципальных ценных бумаг или заказ на предоставление

консультаций по инвестициям муниципальной организации или указанному ею лицу (§ 78o-4 (e) (9)). Здесь и далее

– заявление.

115

Тесты и периодические экзамены должны проводиться под руководством:

зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам, если брокер-дилер по

муниципальным ценным бумагам является членом такой ассоциации;

регулятивного органа брокера-дилера по муниципальным ценным бумагам; SEC

для муниципальных консультантов (§ 78o-4 (c) (7)).

2) Правила MSRB должны устанавливать справедливые процедуры

назначения и выбора членов MSRB и гарантировать справедливое

представительство при таких назначениях и выборах представителей

общественности, брокеров-дилеров, банков и консультантов.

Количество представителей общественности всегда должно превышать

общее число регулируемых представителей. Правила должны устанавливать

сроки пребывания члена в MSRB. Правила могут повысить число членов MSRB,

но только до нечетного числа. Правила должны устанавливать требования,

касающиеся независимости представителей общественности.

3) Правила должны быть разработаны таким образом, чтобы

предотвращать мошеннические и манипуляционные действия. Правила не

должны разрешать дискриминацию среди покупателей, муниципальных

организаций, обязанных лиц, брокеров-дилеров по муниципальным ценным

бумагам или муниципальных консультантов, не должны фиксировать

минимальный доход, устанавливать какие-либо шкалы цен или фиксированные

ставки комиссионного вознаграждения, списания, скидки или другие сборы,

взимаемые брокерами-дилерами по муниципальным ценным бумагам или

муниципальными консультантами.

4) Если MSRB сочтет целесообразным, правила должны предусматривать

арбитражное разбирательство претензий, споров, касающихся сделок с

муниципальными ценными бумагами и консультаций по муниципальным

финансовым продуктам. Однако никто кроме брокера-дилера по муниципальным

ценным бумагам, муниципального консультанта или их ассоциированных лиц не

может быть заставлен передать спор на рассмотрение в арбитраж кроме как по его

просьбе и в соответствие с договором (см. § 78cc «Действительность договоров»).

116

5) Правила должны включать положения, регулирующие форму и

содержание котировок, касающихся муниципальных ценных бумаг.

6) Правила должны определять документы, которые должны быть созданы

и сохранены брокерами-дилерами по муниципальным ценным бумагам,

муниципальными консультантами, и сроки, в течение которых такие документы

должны храниться.

7) Правила должны предусматривать порядок деятельности и управления

MSRB, включая избрание председателя из членов, вознаграждение членам и

назначение и вознаграждение сотрудников, юристов и консультантов.

8) Правила должны устанавливать, что каждый брокер-дилер по

муниципальным ценным бумагам и муниципальный консультант должен платить

MSRB разумные взносы, необходимые для оплаты деятельности MSRB.

9) В отношении муниципальных консультантов правила должны: (а)

устанавливать средства для предотвращения деятельности, не соответствующей

фидуциарным обязанностям муниципального консультанта; (б) устанавливать

требования к образованию муниципальных консультантов; (в) устанавливать

профессиональные стандарты; (г) не устанавливать регулятивные препятствия для

небольших муниципальных консультантов без необходимости.

MSRB может содействовать SEC, зарегистрированной ассоциации по

ценным бумагам или любому другому регулятивному органу в обеспечении

соблюдения правил MSRB. MSRB, SEC и зарегистрированная ассоциация должны

собираться не реже чем 2 раза в год для обсуждения рабочих вопросов и обмена

информацией (§ 78o-4 (b) (4) и (5)).

Управление по муниципальным ценным бумагам при SEC (Commission

Office of Municipal Securities) занимается правилами SEC по практикам брокеров-

дилеров по муниципальным ценным бумагам, муниципальных консультантов и

эмитентов таких бумаг; координирует совместно с MSRB нормотворчество и

обеспечение соблюдения правил (§ 78o-4a).

MSRB и SEC не наделены полномочиями требовать от эмитента

муниципальных ценных бумаг перед продажей ценных бумаг подавать какие-

117

либо заявления, отчеты или документы, связанные с выпуском, продажей или

распределением таких ценных бумаг. MSRB не наделен правом требовать от

эмитента представлять покупателю, потенциальному покупателю или MSRB

какие-либо заявления, отчеты, документы или информацию об эмитенте. Однако

MSRB может потребовать от брокера-дилера по муниципальным ценным бумагам

или муниципального консультанта предоставить указанную информацию в

отношении эмитента из доступных источников, отличных от эмитента (§ 78o-4

(d)).

3. Наложение дисциплинарных взысканий.

Условия наложения дисциплинарных взысканий на дилеров по

муниципальным ценным бумагам несколько отличаются от условий,

установленных для других видов саморегулируемых организаций (§ 78o-4 (c)).

SEC (или другой регулятивный орган) должна порицать, накладывать

ограничения на деятельность, временно исключать на срок, не превышающий 12

месяцев, или отменять регистрацию любого дилера по муниципальным ценным

бумагам или муниципального консультанта, если посчитает, что это необходимо в

общественных интересах и что дилер или консультант (§ 78o (b)):

- намеренно сделал в заявлении о регистрации или отчете, необходимом

для подачи в регулятивный орган, ложное или вводящее в заблуждение

утверждение, которое носит существенный характер, или не включил его;

- был осужден в течение 10 лет, предшествующих подаче заявления о

регистрации или в любое время после этого, за тяжкое уголовное преступление

или мелкое уголовное преступление, которое: (а) включает покупку или продажу

ценных бумаг, предоставление ложного отчета, взяточничество,

лжесвидетельство; (б) вытекает из ведения дел брокера, дилера, дилера по

муниципальным ценным бумагам, муниципального консультанта; (в) включает

похищение имущества, вымогательство, подлог или подделку документов,

растрату, незаконное присвоение средств или ценных бумаг; и т.д.;

118

- постоянно или временно отстранен от деятельности в качестве

консультанта по инвестициям, гаранта размещения, брокера, дилера, дилера по

муниципальным ценным бумагам и т.д.;

- намеренно нарушил какое-либо положение Закона о ценных бумагах

1933 года, Закона об инвестиционных консультантах 1940 года, Закона об

инвестиционных компаниях 1940 года, Закона о товарных биржах и биржевой

торговле 1936 года, положения главы 2В, правила MSRB или не в состоянии

соответствовать их требованиям;

- намеренно каким-либо образом содействовал нарушению любым лицом

указанных положений или не осуществлял надзор должным образом, что привело

к нарушению данных положений;

- был уличен иностранным финансовым регулятивным органом в

вышеуказанных нарушениях согласно соответствующему иностранному

законодательству;

- является субъектом окончательного приказа, не подлежащего

обжалованию, ряда организаций, таких как Федеральное банковское агентство,

Национальное управление кредитных союзов (или любой другой организации или

должностного лица, осуществляющих соответствующие функции), который: (а)

запрещает такому лицу ассоциироваться с организациями, регулируемыми одной

из указанных организаций; (б) запрещает участвовать в деятельности с ценными

бумагами, страхованием, в банковской деятельности, в деятельности

сберегательных ассоциаций и кредитных союзов; (в) основывается на нарушениях

любых законов или правил, которые запрещают мошенническое,

манипуляционное или вводящее в заблуждение поведение.

При наступлении указанных условий SEC (или другой регулятивный

орган) также (а) должна порицать или накладывать ограничения на деятельность

или функции любого ассоциированного лица дилера по муниципальным ценным

бумагам; лица, стремящегося стать ассоциированным, или являющимся таковым

на момент предполагаемого неправомерного поведения; (б) должна временно

исключить на период до 12 месяцев или запретить быть ассоциированным с

119

брокером, дилером, консультантом по инвестициям, дилером по ценным бумагам,

муниципальным консультантом, трансфертным агентом или со статистической

рейтинговой организацией, признанной на национальном уровне.

SEC наделена правом отстранять от должности или порицать любое лицо,

которое является или во время совершения правонарушения являлось членом или

сотрудником MSRB и которое намеренно нарушило любое положение главы 2В,

правила MSRB или злоупотребило своими полномочиями (§ 78o-4 (c) (8)).

Штрафы, собранные SEC за нарушения правил MSRB должны быть равно

распределены между SEC и MSRB. Штрафы, собранные зарегистрированной

ассоциацией по ценным бумагам должны быть распределены между ассоциацией

и MSRB (⅓ для MSRB или другие пропорции по соглашению) (§ 78o-4 (c) (9)).

Подводя итоги рассмотрения вопросов саморегулирования на

американском рынке ценных бумаг можно сделать следующие выводы.

Система саморегулирования в США зародилась на биржевом рынке и

развивалась самостоятельно, не по инициативе государства. Государство

«вступило в игру» гораздо позже, почти через полтора века после установленной

отправной временной точки саморегулирования. Таким образом, федеральное

законодательство о саморегулировании на рынке ценных бумаг стало

результатом, а не причиной возникновения саморегулируемых организаций

профессиональных участников рынка, и многое переняло из их опыта по

регулированию.

Со временем государство начало усиливать свое влияние на деятельность

саморегулируемых организаций, в том числе через ее активное правовое

регулирование, наделяя регулятора рынка ценных бумаг SEC все большими

полномочиями по инициированию и одобрению нормотворчества

саморегулируемых организаций. Законодатель сосредоточился на регулировании

деятельности самих организаций, а не на вопросах взаимодействия

саморегулируемых организаций и их членов с владельцами ценных бумаг и

иными клиентами. Вследствие такой политики изначально частные по своей

120

природе организации стали трансформироваться в квази-государственные,

утрачивая независимость и свои уникальные свойства.

Положительным моментом остается определенный уровень конкуренции

между саморегулируемыми организациями на рынке ценных бумаг,

сохраняющийся, несмотря на обязательное членство профессиональных

участников рынка в саморегулируемых организациях, благодаря их большему

количеству.

121

<< | >>
Источник: Полежаева Наталья Александровна. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ САМОРЕГУЛИРУЕМЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКОВ ЦЕННЫХ БУМАГ РОССИИ И США: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва –2015. 2015

Скачать оригинал источника

Еще по теме § 3. Законодательное регулирование деятельности саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг США:

  1. 4.4. Виды профессиональной деятельности и финансовые институты на рынке ценных бумаг
  2. 8.4. Регулирование рынка ценных бумаг
  3. Финансовая система США
  4. Основы регулирования деятельности финансово-кредитных институтов
  5. МЕГАРЕГУЛИРОВАНИЕ ФИНАНСОВЫХ РЫНКОВ
  6. § 2. Предпринимательская деятельность банков
  7. § 2. Предпринимательская деятельность квазибанковских кредитных организации
  8. Библиография
  9. ОРГАНИЗАЦИЯ КОНТРОЛЯ ГОСУДАРСТВА ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ ПО ДОВЕРИТЕЛЬНОМУ УПРАВЛЕНИЮ В КАЧЕСТВЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ.
  10. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ.
  11. ОГЛАВЛЕНИЕ
  12. ВВЕДЕНИЕ
  13. § 1. Определение саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг
  14. § 1. Исторический аспект саморегулирования на биржевом и внебиржевом рынках ценных бумаг США: 1792–2007
  15. § 2. Современная система саморегулирования на рынке ценных бумаг США
  16. § 3. Законодательное регулирование деятельности саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг США
  17. § 1. Правовой статус саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг
  18. § 2. Характер членства в саморегулируемых организациях на рынке ценных бумаг
  19. § 3. Основные сходства и различия правового регулирования деятельности российских и американских саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг и их систем