СУБЪЕКТЫ ПРАВООТНОШЕНИЙ ПО ДОВЕРИТЕЛЬНОМУ УПРАВЛЕНИЮ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ И МЕХАНИЗМ ИХ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ.

В отношениях доверительного управления могут участвовать три вида лиц: учредитель управления; управляющий; выгодоприобретатель (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). Следует оговориться, что сторонами договора доверительного управления имуществом являются две стороны: учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

В силу ст. 1014 ГК РФ учредителем доверительного управления может быть любой собственник имущества, включая российских и иностранных физических и юридических лиц, а также Российскую Федерацию, ее субъектов, муниципальные образования. Каких-либо ограничений для лиц, выступающих в качестве учредителей управления, не установлено. В порядке исключения из общего правила в предусмотренных законом случаях учредителем управления имуществом может быть не собственник имущества, а другое лицо. Согласно ст.

1 ст. 1020 ГК), ибо само не обладает ими. Учредителем управления может выступить и единоличный собственник, и обладатели имущества на праве

ОбтттеЙ_ЦТЩ СОВМЕСТНОЙ СОбгТВЕННОСТИ ГТогттттт, TTU-R ДШПЯВДРНИР ікг/лплг па.

редаваться не только вещи, но и права, учредителями управления могут выступать и носители этих прав: управомоченные по бездокументарным ценным бумагам лица, и т.д.

В классическом варианте (в каком он существует на мировом фи-

#

нансовом рынке) траст задуман как форма управления капиталом клиента, имя которого не разглашается. Существуют различные способы сокрытия имени собственника,- однако налоги платит за клиента доверительный управляющий. Он добивается необходимого для собственника результата - берет его активы (денежные средства, ценные бумаги и пр.) и управляет ими определенное время с получением дохода. Собственник управляемых средств в управлении ими не участвует и никому, кроме учредителя траста, не известен.^[183] В России условие обязательного указания имени собственника закреплено в ч. II ГК РФ и других документах, регламентирующих действия доверительных управляющих. Требовалось указания имени владельца акций в реестре, собственника средств на банковском счете.

Доверительным управляющим может быть как физическое, так и юридическое лицо. Однако в обоих случаях закон устанавливает некоторые ограничения. Деятельность по доверительному управлению имуществом направлена на извлечение прибыли или иной выгоды из имущества. Поэтому в качестве доверительного управляющего могут выступать лица, в правоспособность которых входит способность осуществлять предпринимательскую деятельность: коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Статус доверительного управляющего является в какой-то мере двойственным, т.к. он, не являясь собственником, реализует правомочия собственника от своего собственного имени. Управляющий защищает права на переданное ему имущество с помощью вещных исков (ст. 305 ГК РФ), тех же, что и собственник. Однако, действуя от своего имени, он должен сообщить контрагентам, что выступает в качестве управляющего, иначе он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом. Имущество, передаваемое ему в управление, обособляется от его личного имущества, но он несет субсидиарную ответственность по обязательствам из* доверительного управления своим личным имуществом. Управляющий должен осуществлять свои обязанности лично и, кроме исключительных обстоятельств, указанных в законе, не может передавать свои обязанности третьему лицу.

Однако следует подчеркнуть, субъект доверительного управления ценными бумагами - специальное лицо. По этому поводу С.Э.Жилинский замечает, что становление, развитие и функционирование рынка ценных бумаг в первую очередь определяются профессиональными участниками этого рынка. Ими могут быть юридические лица, в т.ч. кредитные органи- зации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, при условии, что эти юридические и физические лица осуществляют определенную профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.^[184] По смыслу ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг» доверительный управляющий в случае получения (в соответствии с договором доверительного управления) имущества, в состав которого входят ценные бумаги, или указания инвестировать деньги в ценные бумаги должен незамедлительно стать профессиональным участником рынка ценных бумаг,

получив лицензию от ФКЦБ России. В определении Конституционного Суда РФ от 01.10.1998. «По запросу администрации Московской области о проверке конституционности части первой пункта 1 и пункта 2 статьи 1015 Гражданского кодекса РФ» указано, что из статьи 1025 ГК РФ вытекает, что принять в доверительное управление ценные бумаги может только доверительный управляющий, признанный профессиональным участником рынка ценных бумаг, что должно быть подтверждено наличием у него соответствующей лицензии.^[185] Аналогичный подход прослеживается в судебной практике ВАС РФ.^[186]

Тот факт, что во главе целевых мотивов -действий управляющего находятся интересы выгодоприобретателя, не дает права на использование любых средств для достижения цели управления. Доверительное управление имуществом вообще, и ценными бумагами, в частности, обладает собственной мерой дозволенного, которая определяется законом или договором (абз. 2 п. 2 ст. 1012 ГК).

В качестве выгодоприобретателя может быть назначено любое лицо: граждане, коммерческие и некоммерческие организации, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

«

Единственным исключением является* сам доверительный управляющий, который в любой ситуации не может быть выгодоприобретателем по тому договору, в котором он участвует качестве управляющего. Отечественное право не содержит никаких требований к выгодоприобретателю. Пожалуй, единственным является положение ст. 1016 ГК РФ о том, что в договоре доверительного управления имуществом должны быть указано наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя). Представляется, необходима более подробная идентификация выгодоприобретателя. В данном случае уместно использовать опыт определения бенефициария в Рестейтменте, где указано, что траста не возникает, если нет бенефициария, однозначно идентифицированного и определенного в момент учреждения траста или однозначно определяемого впоследствии в течение периода до смерти всех, кто жив в момент учреждения траста, плюс 21 год (§ 112). Бенефициарий может быть назван несколькими способами: если он конкретно поименован, или может быть определен из фактов, существующих на момент учреждения, или может быть определен, исходя из обстоятельств, не существующих в момент учреждения, но возможных в будущем до истечения срока (комментарий к § 112). До внесения изменений в ГК РФ или появления судебной практики этот вопрос будет оставаться открытым. В утвержденном ФКЦБ Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги выгодоприобретатель определяется как учредитель доверительного управления или иное определенное в договоре доверительного управления лицо, имеющее право требовать исполнения довери- тельным управляющим принятых на себя обязательств.

Если выгодоприобретателем является не собственник, то на отношения с его участием распространяются нормы, установленные для договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). В частности, после выражения выгодоприобретателем как третьим лицом намерения воспользоваться своим правом, он приобретает самостоятельное право требования. C прекращением гражданской правосубъектности выгодоприобретателя (смертью гражданина или ликвидацией юридического лица) или отказом выгодоприобретателя от получения выгод по договору управление имуществом прекращается. Существует мнение, что при наличии вышеуказанного намерения выгодоприобретателя учредитель и управляющий не могут изменять или расторгать договор без его согласия.^{[187] [188] Более обоснованной выглядит позиция, что норма ст. 430 ГК РФ является диспозитивной и вместе}

с тем бланкетной, и приведенное правило без достаточных подчас основа-

188

ний трактуется как императивное.

Законодательством не предусмотрено количество лиц, с каждой стороны участвующих в правоотношениях по доверительному управлению имуществом. Из этого следует вывод, что на стороне учредителя управления, управляющего и выгодоприобретателя может выступать не одно, а несколько лиц. Возможна ситуация, когда учредитель заключает договор доверительного управления с несколькими управляющими. Однако ГК РФ никак не регламентирует вопросы совместного осуществления управления имуществом несколькими управляющими, оставляя учредителю управления полную свободу в определении механизма распределения прав и обязанностей между управляющими в соответствующем договоре. Отчасти можно разделить опасения, что подобный подход может привести к трудностям в том случае, когда по договору доверительного управления невозможно определить, как должны действовать управляющие.

Не вполне ясно, может ли выгодоприобретатель уступить свое право,

#

0

вытекающее из доверительного управления, третьему лицу. Все зависит от того, рассматривается или нет требование выгодоприобретателя к управляющему как вытекающее из обязательства, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (ст. 388 ГК РФ).

К числу недоработок следует отнести то, что как в ГК РФ, так и в Положении ФКЦБ России «О доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги» рассматриваются взаимоотношения между доверительным управляющим и учредителем управления, при этом оставляя в тени выгодоприобретателя (третье лицо), отводя ему роль пассивного получателя дохода. Однако на поверку может возникнуть ситуация, когда выгодоприобретатель (третье - частное лицо), зная о получении им дохода и учреждении договора, отсутствует в определенном городе или вообще в стране значительное время. В результате возможны конфликты с налоговой инспекцией. Поэтому в соответствующих нормативных документах необходимо подробнее описать взаимоотношения выгодоприобретателя с управляющим и учредителем управления, как временная мера — давать подробное описание в договоре.

Ряд авторов считает, что из всех юридических лиц трастовые (доверительные) операции наиболее характерны для банков, так как «... такие функции как учет операций, хранение ценностей в сейфах, депозитные операции, финансовый анализ и другие, выполняются коммерческими банками.»^[189],^[190] Высказывается мнение, что с этим можно согласиться только в отношении определенных видов имущества, а именно: денежных средств и ценных бумаг клиентов, поскольку совершение операций по доверительному управлению другим имуществом (движимым и недвижимым) для банков не характерно. Действительно, в соответствии со ст. 5, 6 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитная организация вправе осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами. Основываясь на требовании ст. 12, 13 названного Закона о том, что деятельность банков и кредитных организаций осуществляется на основании выдаваемой Банком России лицензии, А.Некрасов делает вывод, что осуществлять доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами клиентов могут только юридические лица, которые имеют соответствующую лицензию от Банка России. По его мнению, все другие юридические лица имеют право осуществлять операции по управлению всем другим имуществом клиентов за исключением ценных бумаг и денежных средств.^[191] В обоснование приводится распространенный факт, что в мировой практике обычно доля ценных бумаг, находящихся в трасте у банков, превышает долю ценных бумаг, покупаемых банками за свой счет.^[192]

По всей видимости, следует вести речь о том, что коммерческие банки оказались более готовы к осуществлению доверительного управления. Во-первых, именно банки обладают широкой клиентской базой для проведения такого рода операций. Во-вторых, изначально коммерческие банки имели более широкую законодательную основу своей работы на рынке доверительного управления (ведомственные акты ЦБ РФ). В-третьих, до недавнего времени банки имели важное дополнительное преимущество перед остальными участниками рынка в виде разного рода лицензий и раз-

#

0

решений на проведение валютных операций, операций с государственными и корпоративными ценными бумагами.^[193]

Точка зрения АТіекрасова имела право на существование до вступления в силу ФЗ «О рынке ценных бумаг». Однако в настоящее время с подобной постановкой вопроса, по крайней мере, в отношении ценных бу- маг, трудно согласиться. В соответствии со ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг» регламентирует, что профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим, смыслом деятельности которого по управлению ценными бумагами является предоставление квалифицированной помощи инвесторам с целью достижения наилучшего инвестиционного результата. Согласно ст. 39 Закона все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в т.ч. по управлению ценными бумагами, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой ФКЦБ. Таким образом, Закон установил единые требования при осуществлении профессиональной деятельности для кредитных организаций и других инвестиционных институтов. Тем самым, это снизило привилегированное положение кредитных организаций на рынке ценных бумаг, и одновременно подняло деятельность инвестиционных институтов на соответствующий уровень.

Однако до 19.09.1997г. наблюдалось несоответствие между норма-

#

тивными актами по поводу лицензирования доверительного управления ценными бумагами, возникшее из-за противоречия между Законами «О рынке ценных бумаг», и «О банках и банковской деятельности». Сначала данная проблема была снята постановлением ФКЦБ от 18.08.1997г. № 25 «Об утверждении Положения о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ», которое предусматривает для профессиональных участников рынка ценных бумаг специальный порядок лицензирования их деятельности, т.е. именно ФКЦБ России утвердила правила лицензирования и осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами, в соответствии с которыми управляющими могут быть не только кредитные органи- зации. (Постановление ФКЦБ России от 19.09.1997г. № 26 «О внесении дополнений в постановление ФКЦБ России от 18.08.1997г. № 25 «Об утверждении Положения о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ.»^{[194] [195])}

В настоящее время действует Постановление ФКЦБ России от 23.11.1998г. № 50 «Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ».¹⁹³ Вместо лицензирования инвестиционных институтов введено лицензирование видов деятельности, что больше соответствует мировой практике.^[196] Названное Постановление ФКЦБ предъявляет достаточно жесткие требования к профессиональному участнику рынка ценных бумаг, желающему получить лицензию на право осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. Минимальный размер собственного капитала профессионального участника должен быть не менее 35.000 минимальных размеров оплаты труда. Данное требование должно соблюдаться в течение своего срока действия лицензии. Установлены особые требования к штатным сотрудникам: руководитель организации, руководитель отдельного подразделения, осуществляющего деятельность по довери-

і

тельному управлению ценными бумагами, контролер обязаны соответствовать квалификационным требованиям ФКЦБ России, иметь не менее чем двухлетний стаж работы на должности руководителя или специалиста подразделения, осуществляющего профессиональную деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и т.д. На указанные должности не могут назначаться лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость за преступления в сфере экономики. Кроме вышеуказанных должностных лиц в штате профессионального участника должно быть не менее одного специалиста по деятельности по доверительному управлению ценными бумагами, отвечающего квалификационным требованиям ФКЦБ России. Профессиональные участники обязаны иметь штатного сотрудника - контролера, в компетенцию которого входит осуществление контроля за соответствием профессиональной деятельности по доверительному управлению ценными бумагами требованиям законодательства РФ о ценных бумагах.

Лицензия на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами может быть выдана только коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Существуют особые требования к внутренней отчетности и учету профессионального участника, а также к отчетности перед ФКЦБ России в лице уполномоченных ею органов. Лицензия на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами выдается на срок до трех лет. Следует подчеркнуть, что необходимо введение лицензирования деятельности по управлению имуществом, имея в виду не только ценные бумаги, но и другое имущество.

Не вполне исследован вопрос, как действовать в ситуации, когда управляющий - профессиональный участник рынка ценных бумаг лишен лицензии, а сроки заключенных договоров еще не истекли. Ведь если обязательное условие деятельности в качестве доверительного управляющего - наличие лицензии - отпало, то это должно явиться основанием для их досрочного прекращения. Однако исчерпывающий перечень случаев досрочного прекращения договоров доверительного управления, содержащийся в ГК РФ, ни словом не упоминает о таком основании, как отзыв специальной лицензии. Возникает ситуация - деятельность продолжаться не может, поскольку лицензия отсутствует, но заключенные ранее договоры не прекращены и их надо исполнять. Очевидно, что при отзыве лицензии управляющего действие заключенных им с учредителями управления договоров должно прекратиться по этому основанию. В обоснование следует воспользоваться правилом п. 1 ст. 451 ГК РФ, устанавливающим возможность расторжения любого договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также правилами ст. 39 и 51 ФЗ «О рынке ценных бумаг» о неправомерности осуществления подлежащей лицензированию деятельности при отсутствии лицензии. Предлагается также включить в перечень оснований прекращения договора доверительного управления, предусмотренный п. 1 ст. 1024 ГК РФ, отзыв у управляющего лицензии на данный вид деятельности.

В соответствии с требованиями ФКЦБ России брокеры и дилеры вправе совмещать свою деятельность с деятельностью по управлению ценными бумагами. ФКЦБ сохраняет за собой право устанавливать специальные дополнительные требования к такой их деятельности, которые, по всей видимости, будут отличаться жесткой регламентацией, чтобы устранить или существенно снизить возможность для превращения брокеров в неконтролируемые финансовые компании. ФКЦБ России в Положении №

і

37 установило, что управляющий в процессе исполнения своих обязанностей по договору доверительного управления не вправе, помимо прочего:

• приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, находящиеся в его собственности, в собственности его учредителя,

• отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих учредителей,

• совершать сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица.

Необходимо также отметить тесную связь доверительного управления и номинального держания. В связи с этим порой возникали трудности, в т.ч. по поводу открытия лицевых счетов в системе ведения реестра акционеров. C принятием ФКЦБ России постановления от 02.10.1997г. № 27 , которым было утверждено Положение о ведении реестра именных ценных бумаг, проблема является решенной, т.к. в нем предусмотрено открытие отдельных лицевых счетов владельцу, номинальному держателю, залогодержателю и доверительному управляющему (п. 2). Встречались ситуации, когда клиент часть своего портфеля ценных бумаг оставлял на счете в реестре, другую передавал в номинальное держание, а третью - в доверительное управление тому же профессиональному участнику рынка ценных бумаг. В результате возникали проблемы с эмитентом при использовании, например, права на голосование на собрании акционеров. Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (п. 3.3.) дает ответ и на эту задачу, предусмотрев что ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий. Учет ценных бумаг, принадлежащих доверительному управляющему и его клиентам, осуществляется на отдельных лице-

J

вых счетах. Аналогично решен вопрос и в отношении номинального держателя и его клиентов. Данное требование, в частности, позволяет регистратору перед собранием акционеров иметь четкую картину, какими правами обладают доверительный управляющий и собственник акций.

Данный вопрос последовательно решен и в других нормативных актах ФКЦБ России: в Положении о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 19.06.1998г. № 24^{[197] [198], номинальный держатель и доверительный управляющий рассматриваются как разные лица при проведении в системе ведения реестра операций с их участием (п. 10.1.).}

Отметим, что нормы ФЗ «О рынке ценных бумаг» связывают с наличием договора доверительного управления определенные особенности статуса участника рынка ценных бумаг. Так, Закон разделяет правовое положение владельца ценных бумаг и номинального держателя: в ст. 2 указывается, что владелец — лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном, праве. Номинальный держатель ценных бумаг — лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. Различие между этими двумя категориями проистекает из дефиниции вещного права, которой отечественное законодательство не содержит. По-видимому, законодатель при определении понятия владельца ценных бумаг вкладывал в него иной смысл, не связывая себя задачей определить место права управляющего в системе гражданских прав. Действительно, номинальный держатель обязан осуществлять сделки с ценными бумагами только по поручению их владельца, что противоречит сущности доверительного управления. Для осуществления последнего не требуется поручения учредителя управления. Известно лишь, что перечень действий в отношении ценных бумаг для управляющего должен быть прямо предусмотрен договором. Кроме того, анализ некоторых актов Центрального Банка РФ позволяет сделать вывод о том, что к владельцам должны быть причислены, помимо собственников и обладателей иных вещных прав, еще и залогодержатели ценных бумаг и доверительные управляющие. (Приказ Центрального банка РФ от 04.06.1996г. № 02-196а «О внесении изменений в Положение об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций и в Положение о порядке депозитарного учета на организованном рынке ценных бумаг»^[199]).

О близости правового статуса номинального держателя и доверительного управляющего свидетельствует и сравнение их определений, данных в вышеуказанном Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. Согласно ему номинальный держатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг. Доверительным управляющим же является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий доверительное управление ценными бумагами, переданными во владение на определенный срок и принадлежащими другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц. Чем руководствовался законодатель, определяя отсутствие прав владения у номинального держателя на ценные бумаги, номинальное держание которых он осуществляет, не вполне ясно. Доверительный же управляющий по сути является владельцем того имущества, которым он управляет, т.к. в правомочия последнего включается и реализация правомочия по владению имуществом, которое переходит к доверительному управляющему в момент передачи ему самого имущества.

Таким образом, .исходя из формального определения номинального держателя, следует вывод о том, что он, не будучи владельцем ценных бумаг, не является и их доверительным управляющим, т.е. занимает положение совершенно особой фигуры. Таково прямое указание закона, хотя и противоречащее включенному в этот же закон правилу о том, что номинальный держатель может заключать и исполнять сделки с ценными бумагами, находящимися в его держании. В итоге доверительный управляющий и номинальный держатель ценных бумаг в отечественном законодательстве фигурируют в качестве различных субъектов, которые очень близки по правовому положению, но не идентичны. При этом деятельность последнего не требует специального лицензирования, и в отношении него отсутствуют какие-либо специальные, обращенные непосредственно к номинальному держателю требования. Тем более, что отдельные практики высказывают мысль, что поскольку в ФЗ «О рынке ценных бумаг» в определении, кто может быть номинальным держателем, отсутствует слово «только», то данный перечень не ограничен, и им может быть любое лицо^[200] Пожалуй, при наличии института доверительного управления номинальное держание становится излишним.

Характеризуя взаимоотношения учредителя управления и доверительного управляющего, следует остановиться на требованиях ст. 1018 ГК РФ, согласно которым для расчетов по доверительному управлению в банке открывается специальный счет. Остается неясным, на чье имя будут открыты счета доверительного управления: на учредителя управления или доверительного управляющего. Предположим, на учредителя управления,

и распорядителем счета будет назначен доверительный управляющий. То-

*

гда коммерческому банку становятся известны все клиенты управляющего. Возникает вопрос о конфиденциальности отношений доверительного управляющего и клиента. Многие авторы придерживаются мнения, что норма об обязательном раскрытии имени учредителя управления при открытии счета противоречит самой идее доверительного управления.^[201] Следует отметить, что, во-первых, управляющий открывает счет не для учредителя, но для расчетов по доверительному управлению имуществом учредителя, т.е. это - не счет учредителя. Стороной договора расчетного счета будет являться не он, а управляющий, который и будет нести перед банком соответствующие обязательства. Во-вторых, банк не должны интересовать отношения между управляющим и учредителем управления. Наиболее логичным и обоснованным является открытие счетов для доверительного управления на имя управляющего в банке, причем отдельный счет на каждого учредителя управления ^скорее всего, они должны иметь специальный код). При подобном подходе сохранится конфиденциальность, и будут выполнены требования ПС РФ. *

Особое внимание обращают на себя коммерческие организации, существующие в форме открытых акционерных обществ и принимающие в управление эмитированные ими же акции. Здесь возникает необычная ситуация, когда должник по обязательствам управляет этими же обязательствами в интересах кредитора. Однако совпадения в одном лице должника и кредитора по обязательству не происходит. Согласно ПС РФ при передаче имущества в доверительное управление право собственности на него сохраняется за учредителем управления. Это правило действует и по отно-

#

шению прав требования по ценным бумагам. Доверительный управляющий, принимая в управление права, принадлежащие учредителю, сам кредитором не становится. Он занимает положение представителя кредитора с максимально широким объемом полномочий. Эти полномочия по своему содержанию почти равны тем правам, которые может осуществлять сам кредитор, но не тождественны им.

Конечно, нерешенными на данном этапе остаются и другие вопросы, в т.ч. связанные с расхождением трактовок в различных нормативных актах. Подвергая анализу правовое положение профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по управлению ценными бумагами, высказывается мнение, что полномочия доверительного управляющего должны оговариваться специальной доверенностью, т.к. доверительный управляющий в данном случае выступает в двух ролях -

*)(У)

брокера и консультанта. Однако требуемая отдельная доверенность на участие в голосовании лишает смысла описываемых и передаваемых по договору доверительного управления прав. Достаточно информировать о своем статусе, а в заключаемых договорах сделать отметку «Д.У.».^{[202] [203],[204] В Федеральном законе «Об акционерных обществах» зафиксировано, что право голоса по акциям может быть передано третьему лицу на основании доверенности, а не на основании договора доверительного управления. В Положении № 37 сделана попытка исправить данную ситуацию, установив, что наличие надлежаще оформленного письменного договора о доверительном управлении ценными бумагами является достаточным основанием для совершения передачи ценных бумаг управляющему. Поэтому лица, осуществляющие ведение реестров владельцев ценных бумаг, а также любые иные заинтересованные лица и органы не вправе требовать предъявления им иных документов в качестве оснований для передачи ценных бумаг в доверительное управление (п. 3.2). По всей видимости, ФКЦБ намеревалось устранить порочную практику истребования от дове-}

t

ригельного управляющего в удостоверение его полномочий различного рода доверенностей. Единственным и достаточным основанием деятельности управляющего является договор. Никто не вправе требовать от него представления каких-либо иных документов, за исключением: если в соответствии с законом для совершения определенного действия необходима специальная доверенность, она должна быть выдана учредителем управления доверительному управляющему лишь в случае, когда в самом договоре специально не оговорено право управляющего на совершение этого действия. Однако, учитывая изложенную аргументацию, следует учитывать, что Положение № 37 является подзаконным нормативным актом, изданным соответствующим ведомством.

Одним из важных элементов механизма доверительного управления является отчетность управляющего перед учредителем управления, которая может предоставляться в следующих документах: справке о состоянии инвестиционного портфеля на определенную дату, в которой отражается структура портфеля, балансовая и оценочная стоимость портфеля; отчете о движении денежных средств и ценных бумаг по счету клиента; итоговом отчете, включающем в себя доходы/убытки, сумму расходов и вознаграждения. Отчеты должны соответствовать требованиям, предъявляемым контролирующими органами (ФКЦБ, налоговой инспекцией и т.д.), по запросу которых доверительный управляющий должен предоставить информацию о деятельности по договору доверительного управления.

I

Несмотря на разницу в системах права, хотелось бы надеяться, что российский рынок доверительного управления будет использовать «правилу благоразумного человека» (prudent man rule): «Все, что требуется от опекуна, это то, чтобы он вел себя преданно и проявлял благоразумие. Он должен наблюдать за тем, как благоразумные, осторожные и умные люди выполняют свои обязанности не в пользу спекуляций, а в пользу постоянного распределения фондов, учитывая как возможные прибыли, так и возможную безопасность капиталовложений.»

по

2.3.