<<
>>

ПРАВОВАЯ ОСНОВА ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫМИ УЧАСТНИКАМИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ. ЦЕННЫЕ БУМАГИ И ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЕ ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ.

Развитие института собственности повлекло расширение объема совершаемых сделок и круга участников хозяйственного оборота. Усложнился характер взаимоотношений между субъектами рынка, появились новые сферы экономики, требующие специальных познаний, что, в свою очередь, послужило основанием для активного использования правовых инструментов, способствующих гражданам и юридическим лицам профессионально через своих уполномоченных представителей реализовывать свои имущественные интересы.

К подобным инструментам стоит отнести, в числе прочих, доверительное управление имуществом. Тем более, что одной из тенденций развития современного рынка ценных бумаг является превращение все большей массы капитала в форму ценных бумаг при тенденции перехода одних ценных бумаг в другие, более доступные для

134

широкого круга инвесторов.

До 1996 г. в России практически отсутствовала юридическая база для проведения доверительных операций участниками рынка ценных бумаг. [133] [134]

Компании, предлагавшие своим клиентам такие операции, в качестве основы своей деятельности использовали нормы ст. 21 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»: «Предприятие может осуществлять любые виды деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством РСФСР».[135]

Основным документом для субъектов фондового рынка являлось утвержденное Постановлением Правительства РСФСР от 28.12.1991г. № 78 Положение «О выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР», которое ограничивало для инвестиционных институтов спектр их деятельности следующими видами: брокер, консультант, дилер, инвестиционный фонд.[136] Данные виды деятельности являлись для инвестиционных институтов исключительными. В Положении ни траст, ни доверительное управление не упоминались, что делало их для всех участников фондового рынка юридически недопустимыми.

Помимо упоминавшейся выше регламентации вопросов в ГК РФ

термин «доверительное управление» присутствует в Федеральном законе

«О банках и банковской деятельности» № 395-1 от 02.12.1990г.[137] [138] Статья 5

Закона, раскрывавшая перечень банковских операций, допускала привле-

/

чение и размещение средств, а также управление ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции).

1996 - 1997 годы стали переломными в процессе формирования современной нормативной базы фондового рынка России. Этому способст- вовало принятие Федерального закона «О рынке ценных бумаг» , который установил общие правила и процедуры деятельности функциональных субъектов (участников) рынка ценных бумаг, общий порядок деятельности эмитентов по эмиссии ценных бумаг, определил способы регулирования фондового рынка со стороны государственных структур. Закон содержит развернутые определения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, сложившихся на практике, но не имевших под собой четкой правовой базы: брокер, дилер, доверительный управляющий, депозитарий, реестродержатель, организатор клиринга, организатор торговли. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»,ввел совершенно другую идеологию лицензирования субъектов фондового рынка. Лицензированию стал подлежать не статус профессионального участника рынка (автоматически определяющий, чем данный институт может на рынке заниматься), а отдельные виды деятельности. В соответствии со ст. 5 данного Закона под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданным ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвеста- рования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, полученными в процессе управления ценными бумагами.[139]

Глава 53 ГК РФ закрепляет лишь общие требования относительно заключения и исполнения договоров доверительного управления.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» также содержит лишь минимум информации о том, что есть доверительное управление ценными бумагами.[140] В таких условиях возникает необходимость в официальном и доктринальном толковании отдельных норм, возможности которого не безграничны, особенно если речь идет о доверительном управлении ценными бумагами.

Началом создания правовой базы для одной из составляющих доверительных операций - в части коллективного инвестирования - стал Указ Президента РФ № 765 от 26.07.1995г. «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации», в котором впервые прозвучала идея паевых инвестиционных фондов (ПИФ).[141] Однако ПИФ не может выступать в качестве функционального субъекта фондового рынка, т.к. в целях освобождения от ряда налогов и повышения инвестиционной привлекательности он не наделялся правами юридического лица.

В отсутствие требуемого статьей 1025 ГК РФ законодательного регулирования особенностей управления ценными бумагами в этой сфере появился ряд подзаконных актов (например: постановление ФКЦБ от 20.10.1997г. № 38 «Об утверждении Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами»[142]). Утвержденное Постановлением ФКЦБ России от

I

17.10.1997. № 37 Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги (далее - Положение № 37) стало первым ведомственным документом, направленным на создание системы норм и правил, регулирующих отношения по поводу передачи в управление ценных бумаг.[143] Формальным поводом к разработке Положения послужило содержащееся в ст. 42 Закона «О рынке ценных бумаг» указание на то, что нормативно - правовое регулирование профессиональной деятельность на рынке ценных бумаг осуществляется ФКЦБ. Цель Положения № 37 заключалась в обозначении принципиально важных моментов в деятельности по доверительному управлению ценными бумагами и областей регулирования, которые потребуют издания специальных

144

нормативных актов.

Первое, что обращает внимание, - ограничение сферы применения Положения № 37 путем прямого исключения из нее отношений, складывающихся в связи с деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами, входящими в состав имущества паевого инвестиционного фонда (ПИФ), а также с деятельностью общих фондов банковского управления (ОФБУ). По сути, это означает возникновение трех различных систем применения механизма доверительного управления по отношению к одним и тем же объектам — ценным бумагам и средствам инвестирования:

• доверительное управление в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемое согласно Положению № 37;

• доверительное управление по схеме ОФБУ (на основе разработанной Управлением ценных бумаг Центрального банка РФ схемы создания и проведения операций общими фондами банковского управления)[144] [145];

і

I

• доверительное управление по схеме ПИФа.

Целью настоящего диссертационного исследования является рассмотрение вопросов, связанных именно с доверительным управлением в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, т.е. в русле упомянутого Положения № 37. Освещение вопросов доверительного управления в более широком контексте является темой отдельных научных разработок и исследований.

Следует отметить, что доверительное управление имуществом может быть учреждено для любых целей, не противоречащих закону. Институт доверительного управления может успешно использоваться в целях объединения капиталов. В частности, акционеры могут объединять свои акции (голоса на собрании акционеров), передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их интересах. Однако клиенты остаются собственниками акций.[146] Нельзя не отметить положительную сторону применения данной конструкции - доверительный управляющий занят деятельностью по управлению на профессиональной основе с целью получения прибыли. Таким образом, при добросовестном исполнении управляющим своих обязанностей использование доверительного управления на рынке ценных бумаг может оказаться весьма эффективным для всех участников данных взаимоотношений.

Ученые - цивилисты отмечают, что всякое имущество, передаваемое в доверительное управление, должно отвечать неким общим требованиям. Во-первых, в доверительное управление может передаваться только непо-

j

требляемое имущество. Предполагается, что именно это самое, а не такое же имущество должно быть возвращено собственнику по прекращении доверительного управления. Во-вторых, в связи с тем, что переданное в управление имущество должно быть обособлено как от прочего имущества учредителя управления, так и от имущества управляющего, то оно должно обладать свойством обособляемости, которое присуще только индивидуально определенному имуществу, а не имуществу определяемому родовыми признаками. Отмечается, что только индивидуально-определенное имущество может быть объектом права собственности, и соответственно - доверительного управления.[147],[148] [149] В числе объектов доверительного управления выделены предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права (авторские права на произведения науки, литературы, искусства, права на фирменное наименование и т.п.) и другое имущество (п. 1 ст. 1013 ГК). Последнее означает существование открытого перечня видов отдельных объектов, способных находиться в доверительном управлении. Таким образом, объектами доверительного управления может служить большинство объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК РФ. Нематериальные блага (гл. 8 ГК), напротив, объектом данного договора считаться не могут.

Интересна мысль А.Ненашева, критикующего необходимость инди- видуальнои определенности вещей, передаваемых в управление. Законодательство, за исключением п. 2 ст. 1013 ГК РФ, не содержит прямого запрета на передачу в доверительное управление имущества, определяемого родовыми признаками, что позволяет сделать вывод о возможности такой передачи при соблюдении всех требований закона. Кроме того, нельзя безоговорочно согласиться, что именно то же имущество должно быть возвращено при ,прекращении договора доверительного управления.

Доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактические действия в отношении переданного в управление имущества, т.е. может его продать или обменять, если это соответствует интересам выгодоприобретателя. При этих условиях возврат того же индивидуальноопределенного имущества будет невозможен.

В юридической литературе высказывается мнение, что объектом права собственности, переходящим к доверительному собственнику, не могут быть права. Последнее утверждение имеет своих сторонников и противников. Позицию, в соответствии с которой объектом права собственности могут быть только вещи, разделяет, например, Н.Д.Егоров. По его мнению управление правами, как правило, не связано с осуществлением правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом. В этих случаях управление предполагает прежде всего совершение действий по осуществлению этих прав, т.е. тех действий, возможность которых определяется содержанием соответствующих прав.[150]

Иные соображения высказываются, например, Л.Г .Ефимовой, которая допускает восприятие российским законодательством модели существования объекта права собственности в форме права.[151] Ее позиция может быть подкреплена авторитетными мнениями таких известных цивилистов, как М.М.Агарков и Ю.К.Толстой.[152],[153]

Следует подчеркнуть, что в отличие от правомочий собственника имущества, перехода которых к доверительному управляющему не происходит, а имеет место лишь их осуществление в рамках договорных условий другими лицами, переход правомочий, составляющих содержание права, удостоверенного бездокументарными ценными бумагами, по договору доверительного управления и в соответствии с избранной законодателем моделью объекта управления, неизбежен. Это отмечено Е.А.Сухановым: «Собственник-учредитель передает управляющему не свои правомочия (они остаются у него), а возможность их реализации».[154] В противном случае управление будет безобъектным, а договор утратит качества реального. Содержание действий доверительного управляющего обусловливается конкретными правомочиями, вытекающими из сущности того либо иного объекта управления. В сущности, в данной ситуации происходит управление имущественным правом, которое конкретная вещь - ценная бумага лишь удостоверяет. Применение к ценным бумагам правил доверительного управления весьма условно (как, впрочем, для всех имущественных прав), но в силу ст. 1025 ГК РФ основные принципы доверительного управления в данном случае должны быть сохранены. Это означает, что при передаче именной ценной бумаги в доверительное управле-

і

ние полной уступки права требования не управляющему не происходит, а имеет место срочная передача имущественных правомочий собственником бездокументарных ценных бумаг либо лицом, действующим в интересах собственника, когда он не может выразить волю сам (безвестное отсутствие, недееспособность и проч.).

В соответствии с п. 3 ст. 1020 ПС РФ для защиты прав на переданное в доверительное управление имущество управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав, используя положения главы 20

ГК РФ. Однако содержащиеся в ней нормы обеспечивают защиту прав собственности и других вещных прав. Согласно существующей концепции с передачей имущества в доверительное управление перехода права собственности к управляющему не происходит. C целью устранения данного противоречия предлагается внести в п. 1 ст. 1012 ПС РФ изменения, предусматривающие временное наделение управляющего правомочием владения в отношении переданного в управление имущества.

Поскольку деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, направленная на доверительное управление имуществом, осуществляется в отношении таких объектов как- ценные бумаги и денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, то остановимся на анализе указанных объектов.

Как отмечал известный специалист в области теории денежных обязательств Л.А.Лунц, задача науки гражданского права заключается в ответе на вопрос: какие из сторон того сложного явления, которое носит наименование «деньги», должны быть приняты во внимание при рассмотрении денег как объекта гражданских правоотношений?[155]

Как объекты доверительного управления деньги и ценные бумаги

і

обладают немаловажной особенностью. Ст. 128, п. 2 ст. 130 ГК РФ относят к объектам гражданских прав вещи, включая деньги и ценные бумаги, признаваемые движимым, имуществом, хотя с юридической стороны и деньги, и ценные бумаги рассматриваются гражданским законодательством в качестве одних из весьма специфических разновидностей вещей. Анализ вышеуказанных статей, а также ст. 142 ГК РФ показывает, что в них речь идет о наличных деньгах и ценных бумагах в документарной форме. Поэтому, оперируя понятием «деньги», гражданско-правовые нормы вьслю- чают в него только наличные деньги.[156] Вместе с тем, правовая природа безналичных денежных средств в законодательстве четко не определена. В гражданско-правовой литературе деньги традиционно относятся к категории вещей, определяемых родовыми признаками и потребляемых.[157] [158] [159],138 Хотя существует мнение, что экономическая и юридическая природа наличных и безналичных денег абсолютно идентична.139

Очевидно, что при использовании денежных средств в процессе хозяйственной деятельности право собственности на сами денежные купюры неизбежно утрачивается. По окончании срока договора доверительного управления данные купюры не могут быть возвращены собственнику. Но собственника интересует сохранение и приумножение переданной денежном суммы, которая не может быть признана вещью (хотя и входит в понятие «имущество»), «Обособление» денег на банковском счете - форма их учета, а сумма на банковском счете представляет собой право требования, а не вещь. Безналичные денежные средства могут являться объектом только обязательственных прав. При безналичных расчетах не происходит перемещения материальных объектов, как при расчетах наличными, происходит лишь передача прав требования к банку. [160],[161]

і

#

Поэтому следует понимать под передачей в доверительное управление денег передачу в доверительное управление соответствующего права, что также происходит при переходе в доверительное управление бездокументарных ценных бумаг (например, акций, существующих только в виде записей в памяти ЭВМ и являющихся способами фиксации имущественных прав согласно ст. 149 ГК РФ).

Не вдаваясь в глубокую полемику по поводу правовой природы безналичных денег и бездокументарных ценных бумаг, следует отметить, что в последнее время в науке гражданского права преобладает именно мнение о том, что и деньги в безналичной форме представляют собой права требования (выдачи или перечисления определенной суммы), то есть являются «объектом имущественного оборота».161 [162],[163] Безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как объекты обязательственных, а не вещных прав.[164] Таким образом, поскольку доверительными управляющими денежными средствами могут быть только специализированные организации, речь идет об управлении безналичными деньгами, следовательно, управлении имущественными правами.

Спорным моментом является установленное п. 2 ст. 1013 ГК РФ за-

і

прещение на передачу в управление денег как самостоятельного объекта. В

юридической литературе встречается утверждение о том, что передача одних только денег в «управление» противоречит смыслу закона, поскольку они могут находиться в доверительном управлении только в составе имущественного комплекса, и что «денежное доверительное управление» отличается от «доверительного управления», о котором говорится в главе 53 ГК, и не подпадает под ее действие.163,[165] [166] В.А.Дозорцев обосновывает это мнение тем, что в управление могут передаваться только индивидуально определенные объекты, а деньги (если, речь не идет о конкретных денежных знаках) являются самым родовым из всех возможных родовых объектов. Отсюда исследователь делает вывод, что «денежное доверительное управление» это даже не разновидность договора о доверительном управлении, оно относится к договору поручения, и что возможность доверительного управления деньгами как самостоятельным отдельным объектом полностью исключается.

Между тем существование отдельных, предусмотренных законом случаев доверительного управления деньгами допускается. На основании этого высказывается мысль, что возможность управления денежными средствами в рамках доверительного управления ценными бумагами явля-

і

ется исключением из правил, установленного п. 2 ст. 1013 ПС РФ.[167] Одновременно следует отметить, что только указание на деньги, как самостоятельный объект доверительного управления ценными бумагами (при определенном целевом назначении), отличает ст. 5 Закона «О рынке ценных бумаг» от общих правил ГК о доверительном управлении.

После внесения многочисленных изменений Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 03.02.1996г.) предоставляет банкам право осуществлять «доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами» (п. 3 ст. 5).[168] Более того, статья 7 этого Закона устанавливает, что на основании соответствующей лицензии доверительное управление денежными средствами с физическими и юридическими лицами может осуществляться организациями, не являющимися'кредитными. В данном направлении идет и судебная практика (Постановление Президиума ВАС РФ № 1606/96 от 30.07.1996. - дело по иску Внешнеэкономического объединения «Техмашимпорт» к страховому АО «Микора»).[169]

Нормы главы 53 ГК РФ не позволяют определить содержание правомочий управляющего по договору доверительного управления денежными средствами. Однако в этой сфере нашла применение Инструкция Центрального банка РФ от 02.07.1997г. № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих опера- ций кредитными организациями Российской Федерации», согласно п. 6.5 которой договор доверительного управления, заключаемый кредитной организацией в отношении любого имущества, должен содержать ряд обязательных условий: описание прав и обязанностей учредителей управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей, описание объекта управления, описание механизма оценки стоимости ценных бумаг. Заключая договор доверительного управления, клиент доверительного управляющего (учредитель) передает ему определенную денежную сумму с тем, чтобы последний по своему усмотрению совершал с этими средствами различные действия, направленные на увеличение их стоимости. Это может быть покупка ценных бумаг, валюты (с последующим помещением ее во вклады), приобретение валютных ценностей и хранение их и т.д. Средства, переданные управляющему в управление, должны быть обособлены на отдельном счете. Согласно общему правилу имущество, приобретенное за счет этих средств, переходит в состав имущества, переданного в доверительное управление.[170] [171] [172] [173]

Вывод, что в ценных бумагах как объектах доверительного управления заключено определенное право требования, не подвергается сомнению. Прежде всего это следует из содержания ст. 142 ГК РФ. Ценная бумага - вещь, символизирующая собой некий комплекс прав, ценная не как материальный объект, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность. , Для ценной бумаги существенное значение имеет не ее вещественный характер. Давая определение ценным бумагам, М.М.Агарков указывал, что таковые ценны в силу содержащегося в них права. Важно, что она выражает определенные права и закрепляет их в объективной

форме, осуществление их без подтверждения в этой форме не допускается.

#

Формулировка, содержащаяся в'ГК РФ, точно определяет только документарную ценную бумагу, а не ценную бумагу вообще. Поэтому в Кодекс введена отдельная ст. 149 «Бездокументарные ценные бумаги», регламентирующая, что в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в т.ч. в бездокументарной форме (с помощью средств электронно- вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Ценность положений ст. 149 ГК РФ в том, что она подчеркивает важность не формы ценной бумаги (способа фиксации), а ее сути - имущественных прав, которые ею закреплены. Краткое упоминание о бездокументарной ценной бумаге в ст. 149 FK РФ, отсутствие указаний на ее существование в основном определении (ст. 142 ГК РФ) привело к выводу о том, что ГК не признает бездокументарные ценные бумаги. Это вызвало критику определения ценной бумаги, данного в ГК РФ.[174],[175],[176],[177] Управление некоторыми видами имущества предполагает одновременно и осуществление правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом, и осуществление иных действий. Так, управление ценными бумагами связано как с осуществлением правомочий по владению, пользованию и распоряжению этими бумагами, так и с осуществле-

#

нием тех прав, которые в них воплощены.

Не вдаваясь в споры по поводу понятия «ценная бумага», укажем, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой набор фиксируемых в специальном реестре имущественных прав, принадлежащих лицу. В русле данного утверждения п. 5.2. Положения № 37 устанавливает, что управляющий, принявший в свое управление ценные бумаги, осуществляет в отношении них все правомочия собственника, в том числе, самостоятельно и от своего имени осуществляет все права, удостоверенные находящимися в его владении ценными бумагами (например, право на получение дивидендов по акциям), а также все права в отношении находящихся в его владении ценных бумаг (например, право на отчуждение).

Доверительное управление правами, воплощенными в бездокументарных ценных бумагах, предполагая их передачу доверительному управляющему, автоматически допускает, а точнее говоря, влечет и передачу конкретных правомочий, составляющих содержание переданного права. Подтверждением данного вывода служит норма, содержащаяся в п. 3.1. Положения № 37, согласно которой передача ценных бумаг в доверительное управление не влечет установления права собственности доверительного управляющего на них, однако осуществляется в соответствии с зако-

#

нодательством РФ, определяющим условия и порядок отчуждения ценных бумаг их собственником в собственность иного лица.

Управление правами, удостоверенными бездокументарными ценными бумагами, получило достаточно широкое распространение по тем же причинам, что и управление самими ценными бумагами. Законодательство допускает доверительное управление имущественными правами как самостоятельными объектами. Механизм такой передачи и последующего управления достаточно сложен, т.к. имущественное право не может быть передано, как вещь, во «владение». Оно может быть уступлено, а в этом случае правообладатель утратил бы его, чего не должно произойти при доверительном управлении имуществом. В связи с этим Л.Михеева отмечает, что подобный договор весьма трудно назвать именно договором доверительного управления - в нем присутствуют также элементы поручения.[178]

Со значительной долей уверенности можно утверждать, что поскольку переход права собственности на имущество к управляющему недопустим, очевидна аналогия и с переходом имущественных прав. Передача имущественных прав в доверительное управление не влечет их полной уступки доверительному управляющему. По всей видимости, правило, которое ранее было введено Центральным Банком России для передачи в доверительное управление кредитной организации именных ценных бумаг, противоречит закону (п. 2.3. Приложения №*2 к Инструкции ЦБ РФ от 02.07.1997г. № 63). Согласно этому правилу учредителю управления необходимо после заключения договора оформить уступку требования в отношении доверительного управляющего, который только при этом условии может быть внесен в реестр владельцев именных ценных бумаг. Уступка требования в этом случае лишает смысла норму ст. 1012 ГК: «Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему».

Следует признать, что выбор такого объекта доверительного управ- ления как ценные бумаги не очевиден. Ведь ст. 143 ГК РФ относит к ценным бумагам государственные облигации, облигации, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификат, банковскую сберегательную книжку на предъявителя, коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. По всей видимости, далеко не все ценные бумаги можно использовать в качестве объекта доверительного управления. Следует отметить, что в контексте Положения № 37 акцент делается только на те ценные бумаги (в документарной или бездокументарной форме), которые уже фактически являются предметом торговли на организованном рынке и включены в сферу регулирования ФКЦБ: акции акционерных обществ, государственные ценные бумаги и облигации коммерческих организаций.

Прочие ценные бумаги разделены на две группы. Первая — бумаги, которые никогда не станут объектами доверительного управления в соответствии с правилами Положения № 37, к которым отнесены переводные и простые векселя, чеки, депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов) и иные товарораспорядительные ценные бумаги (п. 2.4.). Следует подчеркнуть, что в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг» ФКЦБ регулирует деятельность, связанную с эмиссионными ценными бумагами, поэтому в объекты доверительного управления не попали векселя, за исключением случаев, предусмотренных положением № 37. Ценность векселя - возможности получения по нему платежа или продажи. В векселе отсутствует «элемент управляемости» именно как ценной бумагой, но как задолженностью век-

9

селем (или портфелем векселей) управлять можно. Однако доверительное управление долгом — это тема, не относящаяся к кругу проблем, который очерчен законом «О. рынке ценных бумаг», хотя правоприменительная практика допускает доверительное управление векселями. Рынок векселей существует уже сейчас, но сделки с векселем или в отношении векселя в порядке представления интересов его собственника осуществляются по особым правилам, являющимся частью международного законодательства. [179]

C этой точки зрения распространение на векселя требований нормативного акта ФКЦБ выглядело бы странно. Единственная ситуация, которая нашла отражение в Положении, — это правило п. 3.5 о передаче в управление ценной бумаги с целью инкассации платежа по ней: в случае, если права требования, уступаемые учредителем управления управляющему удостоверяются документами, относящимися в категории ценных бумаг (в частности, векселями, чеками), то такие ценные бумаги могут быть переданы управляющему в качестве объектов доверительного управления с целью взыскания платежа по ним (либо продажи) и перевода полученных таким образом средств в состав средств инвестирования в ценные бумаги. Но и в данном случае доверительное управление трактуется лишь в смысле управления дебиторской задолженностью учредителя, а сама передача ценной бумаги осуществляется в соответствии с иными, специально предусмотренными для этого правилами.

Вторая группа — бумаги, которые могут быть включены в число допускаемых Положением № 37 объектов в будущем на основании специальных актов ФКЦБ. В п. 2.5. отмечено, что закладные ценные бумаги, а также ценные бумаги, не перечисленные в п. 2.4. Положения, могут яв- ляться объектами управления, осуществляемого в соответствии с требованиями рассматриваемого Положения, лишь в случае прямого распространения действия его норм в отношении управления указанными ценными бумагами в соответствии с нормативными актами ФКЦБ России.

В основе подобной группировки лежали многие факторы. Так, рынка складских свидетельств и иных товарораспорядительных ценных бумаг в России пока не существует, правила их обращения очень несхожи с правилами обращения акций и облигаций. Применение к ним большинства норм Закона «О рынке ценных бумаг» и Положения невозможно. Следовательно, в будущем речь будет идти о специальном законодательстве, регулирующем обращение подобных ценных бумаг.

Ведя речь об именных или ордерных ценных бумагах, их передача в доверительное управление, несомненно, должна специально оформляться, и тем самым будет производиться обособление. Сложнее с предъявительскими ценными бумагами, чье обособление наталкивается на трудности. Скорее всего законодатель решил для всех ценных бумаг установить единый режим с учетом того, что предъявительских ценных бумаг не так много, и они представляют небольшой интерес как объект доверительного управления. Но для управления ценными бумагами должны действовать специальные правила, каковыми являются правила установленные ФКЦБ России в Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Однако весьма сомнительной кажется возможность включения в него таких положений, как «заключение договора доверительного управления», «условия договора доверительного управления» и т. п. Ограничения, касающиеся видов ценных бумаг, способных находиться в доверительном управлении, должны быть установлены на уровне закона, а не постановления ФКЦБ.

Доверительное управление ценными бумагами должно дополняться управлением денежными средствами, потому что первое включает и со- вершение операций по их купле-продаже. Поэтому более актуальным будет вопрос не о запрещении, а о правовом режиме денежных средств, находящихся у управляющего. Очевидно, что деньги будут также находиться в доверительном управлении управляющего, который ограничен в своих действиях специальной целью расходования - только для инвестирования в ценные бумаги. По всей видимости, при разделении в Положении № 37 управления ценными бумагами и управления денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, ФКЦБ России руководствовалась предписанием ГК РФ - деньги не могут являться самостоятельным объектом доверительного управления. Однако «вторичным продуктом» управления ценными бумагами денежные средства являться могут. Поэтому в Положении № 37 зафиксирована исключительная цель расходования находящихся в управлении денежных средств: они могут быть использованы управляющим только на приобретение в собственность учредителя управления ценных бумаг либо направлены в качестве имущественной выгоды учредителю управления или иному выгодоприобретателю (п. 5.4.).

В Положении № 37 не противопоставляются в качестве двух различных видов управление ценными бумагами и управление денежными средствами: это единое доверительное управление, имеющее две составляющие - управление бумагами (основной сегмент управления) и управление денежными средствами в целях управления бумагами (дополнительный механизм, обеспечивающий действие основного).

Исключение из правила об обособлении вверенного доверительному управляющему имущества от его личного имущества, а также от находящегося у него имущества других лиц составляют ценные бумаги, при передаче которых в доверительное управление может быть предусмотрено объединение ценных бумаг (в т.ч. бездокументарных), принадлежащих разным лицам (ст. 1025 ГК РФ). Обусловлено это тем, что совместное

9

управление ценными бумагами одного эмитента, принадлежащими нескольким лицам, может повысить его эффективность, например, путем принятия необходимого решения на собрании акционеров. Но ценные бумаги разных учредителей должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от принадлежащих ему аналогичных ценных бумаг.

Однако дальнейшего законодательного развития термин «объединение» не получил, поэтому насущной необходимостью является детальная разработка ФКЦБ России порядка объединения доверительным’ управляющим находящихся в его управлении ценных бумаг и средств инвестирования в ценные бумаги, принадлежащие различным учредителям управления. Проблема объединения ценных бумаг различных учредителей управления в руках одного управляющего - одна из наиболее сложных во всем институте доверительного управления. Высказывается мнение, что «объединение ценных бумаг в доверительном управлении» само по себе является отдельным институтом (субинститутом) гражданского права.[180]

Отдельные исследователи отождествили объединение ценных бумаг с общей собственностью. Имущество, находящееся в общей собственности двух или более лиц, действительно может являться предметом доверительного управления. Однако необходимо, чтобы общая собственность возникла до передачи в управление и была передана управляющему уже как существующая. Если в доверительное управление передается по отдельности обособленное имущество различных собственников (и в разные сроки), то в руках управляющего общая собственность возникнуть не может. Иначе появляется такое дополнительное основание возникновения общей собственности, как передача имущества в доверительное управление.

Особого внимания заслуживает правило п. 2.3 Положения № 37. Его применение должно положить конец дебатам относительно того, что является объектом при доверительном управлении ценной бумагой. Таким объектом является сама ценная бумага во всей совокупности удостоверяемых

і

ею прав. Отдельные права по ценной бумаге объектами доверительного управления быть не могут. Невозможна ситуация, при которой учредитель управления, передавая в доверительное управление акцию, «разделяет» удостоверяемые ею права, сохраняя за собой отдельные из них и передавая в управление остальные. Особо подчеркнуто, что включенное в договор доверительного управления условие, в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, ничтожно. Права из акции неделимы. Нельзя передать одному лицу право на участие в управлении акционерным обществом, а другому на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов.[181]

Положение о доверительном управлении — единственный в своем роде вышедший из недр ФКЦБ нормативный акт. Некоторые дополнительные акты, которые необходимо будет принять ФКЦБ, указаны непосредственно в Положении: правила составления инвестиционных деклараций; правила лицензирования в качестве доверительных управляющих; важнейшие принципы управления ценными бумагами различных учредителей, объединенных в единые фонды.

Завершая изложение нашего понимания проблемы управления денежными средствами и ценными бумагами как специфическими объектами доверительного управления необходимо отметить следующее. Сегодня недостаток регулирования состоит в том, что теория очень тесно сплелась с судебной практикой и практическое применение теоретических воззрений происходит не путем установления правовых норм и их последующего толкования, а путем толкования точек зрения на тот или иной вопрос. Существующая конструкция доверительного управления разработана с направленностью на материальные объекты с индивидуально-

#

определенными признаками, и трудно применима в отношении таких объектов управления, как имущественные права (права требования), воплощенные в денежных средствах и ценных бумагах.

2.1.

<< | >>
Источник: Хромупшн Сергей Владимирович. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ В КАЧЕСТВЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ (ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2000. 2000

Скачать оригинал источника

Еще по теме ПРАВОВАЯ ОСНОВА ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫМИ УЧАСТНИКАМИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ. ЦЕННЫЕ БУМАГИ И ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЕ ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ.:

  1. 2.2 Классификация услуг коммерческого банка для формирования портфелей
  2. 20.1. Операции коммерческих банков
  3. Федеральные налоги
  4. ГЛОССАРИЙ
  5. 1. Понятие и функции страхования. Участники страховых отношений.
  6. Сберегательный банк Российской Федерации и его операции
  7. 7.1.2. Структура рынка ценных бумаг. Участники рынка ценных бумаг. Виды инвестиционных фондов.
  8. меры государственного воздействия на результативность системы коллективного инвестирования
  9. ТЕМА IV. Рынок ценных бумаг
  10. Торговые (рыночные) посредники
  11. Упрощенная система налогообложения в системе правовых средств налогового стимулирования субъектов малого предпринимательства
  12. § 2. Предпринимательская деятельность банков
  13. ОГЛАВЛЕНИЕ
  14. ВВЕДЕНИЕ
  15. ПРАВОВАЯ ОСНОВА ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫМИ УЧАСТНИКАМИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ. ЦЕННЫЕ БУМАГИ И ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЕ ОБЪЕКТЫ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ.
  16. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  17. §1. Правовая природа обязательного государственного страхования государственных служащих и его место в системе гражданско-правовых обязательств по страхованию