§ 3. Основные сходства и различия правового регулирования деятельности российских и американских саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг и их систем

Проведенный в предыдущих параграфах индивидуальный анализ

современных систем саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг,

анализ законов и иных нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность

таких организаций, в России и США позволяет сравнить полученные результаты

и выявить основные сходства и различия в правовом регулировании деятельности

российских и американских саморегулируемых организаций профессиональных

участников рынка ценных бумаг и таким образом определить проблемы в

российском законодательстве о саморегулировании на рынке, которые незаметны

при страновом подходе к изучению.

Выбор США в качестве одного из объектов сравнительного анализа для

достижения поставленной цели настоящего диссертационного исследования был

сделан неслучайно.

158

Во-первых, Россия и США имеют сходные модели регулирования рынка

ценных бумаг, сочетающие государственное регулирование и саморегулирование.

Всего выделяют четыре таких модели316:

а) государственный регулятор рынка ценных бумаг и независимая

добровольная ассоциация профессиональных участников рынка без реальных

полномочий (например, в Турции);

б) государственный регулятор рынка и биржевая саморегулируемая

организация, устанавливающая исключительно правила торговли (в Израиле,

Индии, Сингапуре, Швейцарии и др.);

в) независимый регулятор (ведомство) рынка, созданный в результате

объединения государственного регулятора и саморегулируемой организации (в

большинстве стран Европейского союза);

г) государственный или независимый регулятор рынка и независимая

национальная саморегулируемая организация (в обоих случаях независимость

часто является условной).

В последнюю группу входят Бразилия, Канада, Китай, Япония и Россия с

США, а также ряд других стран.

Во-вторых, в вопросах саморегулирования на рынке ценных бумаг США

имеет самый продолжительный опыт в мире, и, в-третьих, американским

саморегулируемым организациям профессиональных участников рынка ценных

бумаг отведена значительная роль в регулировании рынка, и законодатель уделяет

им гораздо больше внимания по сравнению с другими странами.

В отличие от России, где саморегулируемые организации на рынке

ценных бумаг начали создаваться только в первой половине 1990-х годов наряду с

возрождением самого рынка, и где деятельность этих организаций была

законодательно урегулирована также в указанный период, в США

саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных

316 См.: Доклад Минэкономразвития России «Об итогах анализа практики применения законодательства

Российской Федерации о саморегулируемых организациях в отдельных сферах и отраслях экономической

деятельности» (2010). URL:

http://economy.gov.ru/wps/wcm/connect/57a5be004573a3e6b78fbf4dc8777d51/doklad_.pdf?MOD=AJPERES&CACHEI

D=57a5be004573a3e6b78fbf4dc8777d51. С. 173, 174.

159

бумаг были официально признаны еще в 1934 году в Законе о ценных бумагах и

биржах (Securities Exchange Act 1934)317. Более того, истинной отправной точкой

саморегулирования принято считать 1792 год, когда 24 участника нью-йоркской

«уличной» биржи подписали знаменитое Платановое соглашение.

Таким образом, к началу 1990-х годов, когда саморегулируемые

организации только начали появляться на российском рынке ценных бумаг,

американский рынок мог похвастаться непрерывным двухсотлетним опытом

саморегулирования. Тогда система саморегулирования на рынке ценных бумаг

США представляла собой следующую картину.

В качестве регулятора рынка и деятельности саморегулируемых

организаций на нем выступала, как и сейчас выступает неизменно с 1934 года,

Комиссия по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission,

SEC).

Саморегулируемые организации делились на две группы – на биржевые и

небиржевые организации. К первой группе относились все зарегистрированные

национальные фондовые биржи, самым ярким представителем которых была

Нью-Йоркская фондовая биржа (New York Stock Exchange, NYSE). Во вторую

группу входило три вида саморегулируемых организаций: зарегистрированные

клиринговые агентства и Совет по определению правил для муниципальных

ценных бумаг (Municipal Securities Rulemaking Board, MSRB), которые далеки от

того, что в России принято называть «саморегулируемая организация», но, тем не

менее, представляют определенный интерес (см.

диссертации), и зарегистрированная ассоциация по ценным бумагам –

Национальная ассоциация дилеров по ценным бумагам (National Association of

Securities Dealers, NASD).

С 1983 года для всех брокеров и дилеров членство в национальной

фондовой бирже или зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам

является обязательным условием осуществления их профессиональной

деятельности.

317 Pub.L. 73–291, 48 Stat. 881, enacted June 6, 1934.

160

Биржевые саморегулируемые организации доминировали на

американском рынке ценных бумаг. Следует отметить, что наличие биржевых

саморегулируемых организаций характерно не только для США. Например, в

Великобритании в результате принятия Закона о финансовых услугах 1986 года

(Financial Services Act 1986) (отменен)318 был создан Совет по ценным бумагам и

инвестициям (Securities and Investment Board, SIB) – орган, регулировавший

финансовые рынки Лондона, который делегировал свои полномочия

саморегулируемым организациям на соответствующих рынках, в том числе

признанным инвестиционным биржам (recognized investment exchanges),

например, Лондонской международной бирже финансовых фьючерсов и

опционов (London International Financial Futures and Options Exchange, LIFFE),

Лондонской товарной бирже (London Commodity Exchange, LCE) и Лондонской

фондовой бирже (London Stock Exchange, LSE). Однако очень скоро стало

очевидным, что саморегулируемые организации не справлялись со своими

обязанностями, и в 1997 году на смену саморегулированию пришло

государственное регулирование в лице Управления по финансовым услугам

(Financial Services Authority, FSA) (заменило собой SIB)319.

Поскольку США является одной из немногих стран, где деятельность

саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных

бумаг урегулирована на законодательном уровне, в 1990-е годы рынок ценных

бумаг России, которому в буквальном смысле пришлось начинать сначала, во

многом опирался на американский опыт саморегулирования.

биржевые саморегулируемые организации, которые получили широкое

распространение в США, на российском рынке не прижились и по сей день,

несмотря на предусмотренную законодательством возможность их создания.

Россия избрала иной путь, сделав ставку на небиржевые некоммерческие

318 URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1986/60.

319 См.: Герасимов А.А. Зарубежный опыт регулирования деятельности саморегулируемых организаций // Адвокат.

2010. № 6. Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант

Плюс»; Рубцов Б.Б. Современные фондовые рынки: учебное пособие: гриф УМО. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007.

С. 341-343; Саморегулируемые организации: Научно-практическое пособие / О.В. Кузнецов, С.С. Стрельников,

Т.Э. Зульфугарзаде, В.Е. Федотов; под общ. ред. О.В. Кузнецова. М.: Финакадемия, 2009. С. 103; Яковлева К.А.,

Валюжинич П.М. Практика саморегулирования // Арбитражный управляющий. 2011. № 1. C. 36.

161

саморегулируемые организации. Примечательно, что позже к подобной системе

саморегулирования на рынке ценных бумаг пришли и США.

В наши дни на рынке ценных бумаг США после создания в 2007 году

небиржевой некоммерческой саморегулируемой организации Регулятивной

ассоциации по финансовым рынкам (Financial Industry Regulatory Authority,

FINRA) – преемницы NASD – соотношение сил между биржевыми и

небиржевыми саморегулируемыми организациями изменилось в пользу

последних.

Количество биржевых саморегулируемых организаций (всего 23) по-

прежнему превышает количество небиржевых. Американские национальны

фондовые биржи являются коммерческими организациями с некоммерческой

функцией саморегулирования, которая осуществляется в том числе через их

дочерние регулятивные организации.

Не все биржевые саморегулируемые организации изначально были

коммерческими. Например, NYSE в 1817 году из обыкновенной группы

трейдеров трансформировалась в формальную, хотя и неинкорпорированную,

организацию, отличающуюся четко выраженными и документально

зафиксированными целями, функциями и правилами, а также наличием аппарата

управления. Как некоммерческая корпорация NYSE была официально

зарегистрирована только в 1971 году. В 2006 году NYSE была преобразована в

публичную акционерную компанию с некоммерческой дочерней компанией

NYSE Regulation320. Биржевая саморегулируемая организация Chicago Mercantile

Exchange (CME) стала коммерческой в 2000 году, NASDAQ OMX PHLX (Phlx) – в

2004 году, Board of Trade of the City of Chicago (CBOT) и Chicago Stock Exchange

(CHX) – в 2005 году, и National Stock Exchange (NSX) стала коммерческой в 2006

году321.

Таким образом, на американском рынке ценных бумаг присутствует

значительное количество коммерческих биржевых саморегулируемых

320 См.: The History Behind the NYSE and NASDAQ (December 1, 2014). URL: http://pennystocks.la/blog/history-nysenasdaq%

E2%80%8F.

321 См.: Pezzutti P. Trading The US Markets: A Comprehensive Guide to US Markets for International Traders and

Investors. Petersfield, Hampshire: Harriman House, 2008. P. 13, 15, 28, 31, 32.

162

организаций с конфликтующими функцией саморегулирования с одной стороны и

рыночной и коммерческой функциями с другой.

Статус саморегулируемой наделяет организацию дополнительными

правами и обязанностями, целью организации становится регулирование

деятельности ее членов. В любой саморегулируемой организации существует

конфликт интересов между ее регулятивной функцией и функцией по защите

членских потребностей. Первоначально создание саморегулируемой организации

базируется на экономическом интересе ее членов, цель регулирования их

деятельности носит вспомогательный характер (если только речь не идет о

подмене понятий, когда за саморегулирование выдается государственное

регулирование), что делает влияние членов на свою организацию неизбежным, и

ее регулятивная функция может быть использована неподобающим образом.

Поскольку часто со временем потребность в регулятивной цели

саморегулируемой организации у членов ослабевает из-за стабилизации ситуации

на рынке, а саморегулирование переходит из категории «необходимость» в

категорию «обязанность», конфликт интересов функций саморегулируемой

организации, спровоцированный ее двойной ролью, обостряется322.

Положение усугубляется, если статус саморегулируемой приобретает

коммерческая организация. Велика вероятность того, что реализация цели по

регулированию деятельности членов «коммерческой» саморегулируемой

организации будет вступать в конфликт не только с коммерческими целями

членов, но и с коммерческими целями самой организации, что негативно

отразится не только на членах, но и на третьих лицах вследствие определенной

публичной направленности деятельности саморегулируемой организации.

США ведет борьбу с негативными последствиями рыночной и

коммерческой функций биржевых саморегулируемых организаций, и

национальные фондовые биржи передают свои определенные функции по

регулированию деятельности членов FINRA, отчасти добровольно ограничивая

322 См.: Звягинцева Н.А. Оценка возможности применения механизмов саморегулирования на рынке ценных бумаг

// Известия Иркутской государственной экономической академии. 2014. № 6 (98). С. 10, 11.

163

конкуренцию в саморегулировании на рынке ценных бумаг и тем самым делая ее

главной саморегулируемой организацией страны, в то время как России удалось

избежать подобной участи.

Российское законодательство о саморегулировании определяет любую

саморегулируемую организацию как некоммерческую организацию, и

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» 1996 года323, регулирующий

деятельность саморегулируемых организаций профессиональных участников

рынка ценных бумаг, не является исключением.

Более того, Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» 2007

года324 запрещает саморегулируемым организациям заниматься

предпринимательской деятельностью (ст. 14), несмотря на то, что, по общему

правилу, некоммерческие организации вправе осуществлять приносящую доход

деятельность, если это предусмотрено их учредительными документами, служит и

соответствует целям, ради которых они созданы (п. 4 ст. 50 Гражданского кодекса

РФ325; п. 2 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» 1996

года326).

Тем не менее, из-за «полной дезорганизации законодательства в

отношении предпринимательской деятельности некоммерческих организаций», на

практике саморегулируемые организации осуществляют предпринимательскую

деятельность в целях саморегулирования и других законных целях с учетом

установленных ограничений, которые нередко игнорируются327.

Поскольку саморегулируемые организации профессиональных участников

рынка ценных бумаг выведены из-под действия общего закона о

323 О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. №

17. Ст. 1918.

324 О саморегулируемых организациях: Федеральный закон от 01.12.2007 № 315-ФЗ // Собрание законодательства

РФ. 2007. № 49. Ст. 6076.

325 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства

РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

326 О некоммерческих организациях: Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ // Собрание законодательства РФ.

1996. № 3. Ст. 145.

327 Подробнее о предпринимательской деятельности саморегулируемых организаций см.: Саморегулирование

предпринимательской и профессиональной деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И.В.

Ершова. М.: Норма: НИЦ ИНФРА-М, 2015.С. 34-39; Тарасенко О.А. Предпринимательская деятельность субъектов

банковской системы России (правовой аспект): дис. ... докт. юрид. наук: 12.00.03. М., 2014. С. 341-350. См. также:

Лескова Ю.Г. Саморегулирование как правовой способ организации предпринимательских отношений: проблемы

теории и практики: дис. ... докт. юрид. наук: 12.00.03. М., 2013. С. 150-155.

164

саморегулируемых организациях и, следовательно, его статьи 14, осуществление

ими предпринимательской и иной приносящей доход деятельности таких

вопросов не вызывает. Однако, в свою очередь, отсутствие критериев,

позволяющих оценить соответствие приносящей доход деятельности,

предусмотренной в уставе некоммерческой организации, основным целям

организации, создает опасность фактической коммерциализации деятельности

изначально некоммерческих организаций, в том числе саморегулируемых,

которые пожелают воспользоваться этой лазейкой в российском

законодательстве328.

Российская система саморегулирования на рынке ценных бумаг сегодня –

это пять саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка,

которые объединяют брокеров, дилеров, управляющих, депозитариев и

регистраторов, с одной стороны и регулятор рынка в лице Центрального банка РФ

(Банк России) с другой.

Банк России является относительно новым регулятором. Он пришел на

смену ФСФР только в 2013 году. Поскольку и ФСФР, и SEC являются органами

государственной власти, а Банк России таким статусом не обладает (хотя разница

в статусах носит скорее формальный характер), то российская модель

регулирования рынка ценных бумаг приобретает новые черты, отличные от

американской модели. Целесообразность таких изменений покажет время.

В отличие от США членство в саморегулируемых организациях рынка

ценных бумаг России является добровольным, и точно определить уровень

участия в них не представляется возможным, в том числе из-за перекрестного

членства, когда профессиональный участник рынка является членом сразу

нескольких саморегулируемых организаций. Около 30–35 % профессиональных

участников рынка ценных бумаг являются субъектами саморегулирования, при

этом наибольшей популярностью членство в саморегулируемой организации

пользуется у регистраторов, 70 % которых являются членами той или иной

328 Постановление ФАС Поволжского округа от 31.10.2012 по делу № А49-1042/2012 // Справочно-правовая

система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». См.: Петров Д.А.

Саморегулируемые организации на рынке ценных бумаг // Гражданское право. 2014. № 3. С. 32.

165

организации. Саморегулируемые организации могут объединять любых

профессиональных участников любых финансовых рынков, если получат

разрешение на осуществление деятельности в качестве саморегулируемой

организации соответствующего вида, например, регулирующей деятельность

управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных

фондов и негосударственных пенсионных фондов329.

Таким образом, проблемой российской модели саморегулирования на

рынке ценных бумаг является ограниченная роль саморегулируемых организаций

в процессах регулирования рынка, что не позволяет использовать все

преимущества саморегулирования. Главную роль играет регулятор рынка Банк

России, что не так плохо, поскольку в последние годы из-за кризисных явлений

конфликт интересов профессиональных участников рынка и инвесторов

обострился (и не только в России). Тем не менее, своеобразная обособленность

саморегулируемых организаций способствует достижению хорошего уровня

положительных эффектов саморегулирования в подконтрольной им области

рынка ценных бумаг, что было бы затруднительно при огосударствлении

организаций.

Отдельного внимания заслуживает вопрос о потенциальных российских

биржевых саморегулируемых организациях.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» 1996 года предусматривает

возможность приобретения статуса саморегулируемой организации

организатором торговли на рынке ценных бумаг и фондовой биржей как одним из

организаторов торговли (ч. 6 ст. 50) даже после того, как с 1 января 2014 года их

деятельность утратила статус профессиональной деятельности на рынке ценных

бумаг и была выведена из-под непосредственного регулирования этого закона330.

329 См.: Российский фондовый рынок: 2011: События и факты. URL:

http://www.naufor.ru/download/pdf/factbook/ru/RFR2011.pdf; Полежаева Н.А. О роли саморегулируемых

организаций в современной системе регулирования рынка ценных бумаг: от основного регулятора к

второстепенному субъекту // Гражданское право. 2014. № 3. С. 40.

330 См.: п. 3, 6 ст. 3 Федерального закона от 21.11.2011 № 327-ФЗ «О внесении изменений в отдельные

законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об организованных

торгах» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 48. Ст. 6728.

166

Если раньше возможность создания биржевых саморегулируемых

организаций в России не вызывала сомнений, поскольку деятельность фондовой

биржи могло осуществлять некоммерческое партнерство, членами которого могли

быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также

коммерческое акционерное общество, то сейчас Федеральный закон «Об

организованных торгах» 2011 года331 устанавливает, что организатором торговли

на товарном и финансовом рынках (биржей или торговой системой) может

являться только хозяйственное общество (акционерное общество или общество с

ограниченной ответственностью), т.е. коммерческая организация (подп. 6 п. 1 ст.

2, п. 1 ст. 5, п. 2 ст. 9).

Поскольку российские саморегулируемые организации функционируют

только на некоммерческих принципах, а организации, имеющие на 1 января 2013

года лицензии организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в том числе

лицензии некоммерческих фондовых бирж, обязаны получить новую лицензию

или прекратить осуществление деятельности в качестве организатора торговли до

1 января 2014 года (п. 2 ст. 29), нормы Федерального закона «О рынке ценных

бумаг» 1996 года о некоммерческом организаторе торговли, являющемся

саморегулируемой организацией, представляются нежизнеспособными.

Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими деятельность

саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных

бумаг в России и США являются, соответственно, Федеральный закон «О рынке

ценных бумаг» 1996 года и Закон о ценных бумагах и биржах 1934 года.

Российское законодательство о ценных бумагах содержит всего три

статьи, непосредственно посвященные саморегулируемым организациям на рынке

ценных бумаг. Действие Федерального закона «О саморегулируемых

организациях» 2007 года, общего для всех других видов саморегулируемых

организаций, не распространяется на деятельность саморегулируемых

организации профессиональных участников рынка ценных бумаг.

331 Об организованных торгах: Федеральный закон от 21.11.2011 № 325-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2011.

№ 48. Ст. 6726.

167

Минимальное законодательное регулирование, предоставляя

саморегулируемым организациям самостоятельность, в то же время создает

опасность злоупотреблений как со стороны самих организаций по отношению к

их членам и клиентам, так и со стороны регулятора рынка по отношению к

подконтрольным саморегулируемым организациям, если не ограничивает его

регулятивные и контрольные полномочия.

Нормы Федерального закона «О рынке ценных бумаг» 1996 года в части

саморегулирования профессиональной деятельности на рынке дополняются и

раскрываются в других нормативно-правовых актах, например, в Федеральном

законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

1999 года332, который говорит о праве саморегулируемой организации создавать

компенсационные фонды для обеспечения имущественной ответственности своих

членов перед инвесторами, и в Положении о саморегулируемых организациях

профессиональных участников рынка ценных бумаг 1997 года333, которое в

основном копирует общие нормы о некоммерческих организациях. Однако

разросшееся подзаконное правовое регулирование не способствует улучшению

контроля за деятельностью саморегулируемых организаций из-за противоречий и

других недоработок в нормативных актах регулятора рынка (который к тому же

недавно сменился), часто издающихся и изменяющихся.

В США законодательное регулирование деятельности саморегулируемых

организаций отличается стабильностью и подробной регламентацией. Один

только Закон о ценных бумагах и биржах 1934 года содержит более пятидесяти

подпараграфов, регулирующих отдельные аспекты саморегулирования и

состоящих из нескольких пунктов (статей), что, несомненно, является

достоинством американского подхода.

Своеобразным преимуществом американской модели саморегулирования

является определение саморегулируемой организации. В США понятие

332 О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 05.03.1999 №

46-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1999. № 10. Ст. 1163.

333 Об утверждении Положения о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных

бумаг и Положения о лицензировании саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка

ценных бумаг: Постановление ФКЦБ России от 01.07.1997 № 24 // Вестник ФКЦБ России. 1997. № 4.

168

«саморегулируемая организация» тождественно понятию «саморегулируемая

организация на рынке ценных бумаг», поскольку это единственный официально

признанный вид саморегулируемой организации. Саморегулируемые организации

определяются через закрытый перечень из четырех видов организаций, которые

могут быть зарегистрированы в качестве саморегулируемых: национальная

фондовая биржа, зарегистрированная ассоциация по ценным бумагам,

зарегистрированное клиринговые агентство и MSRB. Такой подход обеспечивает

определенность в установлении объекта законодательного регулирования.

В свою очередь российское законодательство определяет

саморегулируемую организацию через набор признаков, который может

отличаться в зависимости от сферы деятельности субъектов саморегулирования.

В законах закреплено более двадцати отдельных видов саморегулируемых

организаций. Единственным общим признаком является государственная

регистрация в качестве саморегулируемой организации, но и он вызывает

вопросы (см. § 1 главы 1 настоящей диссертации).

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» 1996 года определяет

саморегулируемую организацию как (1) получившую разрешение регулятора

рынка ценных бумаг на осуществление деятельности в качестве

саморегулируемой организации, (2) учрежденную не менее чем десятью

профессиональными участниками рынка, (3) некоммерческую (4) добровольную

организацию, (5) соответствующую указанному закону.

В отличие от американского законодательства российское

законодательство не разделяет саморегулируемые организации

профессиональных участников рынка ценных бумаг на виды. Для организаций

установлены единый порядок приобретения и прекращения статуса

саморегулируемой организации и одинаковые функции, права и обязанности.

Законодательство США содержит как общие нормы о саморегулируемых

организациях, так и конкретизирующие их нормы о четырех видах

саморегулируемых организаций. Кроме того, правовому регулированию подлежат

и некоторые подвиды, например, зарегистрированная фьючерсная ассоциация как

169

вид зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам. Правовое

регулирование деятельности национальных фондовых бирж и

зарегистрированных ассоциаций по ценным бумагам во многом совпадает,

например, совпадают порядок наложения дисциплинарных взысканий и порядок

упрощенного производства. Для регистрации в качестве зарегистрированной

ассоциации по ценным бумагам объединение брокеров и дилеров должно

соответствовать требованиям, установленным для регистрации национальной

фондовой биржи, а также индивидуальным для нее требованиям.

Поскольку биржевые саморегулируемые организации не получили

распространения в России, будет целесообразным остановиться на правовом

регулировании деятельности американской небиржевой саморегулируемой

организации – зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам.

Порядки регистрации организации в качестве саморегулируемой

организации профессиональных участников рынка ценных бумаг в России и

США в целом совпадают. Организация (в России некоммерческая организация в

форме ассоциации или некоммерческого партнерства; в США ассоциация) подает

регулятору рынка заявление о приобретении ею статуса саморегулируемой

организации вместе с правилами организации.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» 1996 года содержит

исчерпывающий перечень оснований для отказа в выдаче разрешения на

приобретение статуса саморегулируемой организации. В американском Законе о

ценных бумагах и биржах 1934 года этот перечень шире, что создает

дополнительные гарантии для профессиональных участников рынка и третьих

лиц от возможных злоупотреблений со стороны организации. Например,

ассоциации брокеров и дилеров будет отказано в выдаче разрешения, если ее

правила не обеспечивают:

- справедливое представительство членов при выборе директоров и при

управлении делами ассоциации и не обеспечивают наличие одного или более

независимых директоров, представляющих эмитентов и инвесторов;

170

- справедливое распределение взносов и других расходов среди членов,

эмитентов и других лиц;

- справедливые процедуры наложения дисциплинарных взысканий и

отказа в членстве.

Следует отменить, что раньше российское законодательство о рынке

ценных бумаг также устанавливало требования к содержанию правил

саморегулируемой организации, в том числе и указанные требования

американского закона, однако они утратили силу с 1 января 2013 года334.

В отличие от российского законодательства Закон о ценных бумагах и

биржах 1934 года устанавливает детализированные порядки рассмотрения

регулятором рынка ценных бумаг заявления о приобретении статуса

саморегулируемой организации и одобрения ее правил, включая обязанность SEC

публиковать краткое описание их основных положений, и не устанавливает

требование к минимальному количеству членов саморегулируемой организации

профессиональных участников рынка.

Поскольку SEC является главным, но не единственным регулятором

деятельности саморегулируемых организаций, ее полномочия по регистрации

могут отличаться в зависимости от вида организации.

Для России и США нарушение саморегулируемой организацией

законодательства о ценных бумагах и собственных правил является общим

основанием для отзыва разрешения на осуществление деятельности в качестве

саморегулируемой (отмены регистрации). Американский Закон о ценных бумагах

и биржах 1934 года называет и иные санкции, применяемые к саморегулируемым

организациям в случае указанных нарушений – приостановление регистрации на

срок не более 12 месяцев, порицание, наложение ограничений на деятельность

организации. Такая санкция как приостановление регистрации саморегулируемой

организации на срок до трех месяцев в случае, если число членов организации

334 См.: п. 19 ст. 3 Федерального закона от 21.11.2011 № 327-ФЗ «О внесении изменений в отдельные

законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об организованных

торгах».

171

стало менее десяти, содержится в российском Положении о саморегулируемых

организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг 1997 года.

Положение включает и иные нормы, не содержащиеся в Федеральном

законе «О рынке ценных бумаг» 1996 года. Оно устанавливает условия членства в

саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных

бумаг и предлагает следующие меры дисциплинарного воздействия к членам

саморегулируемой организации: письменное предложение устранить нарушение;

наложение штрафа; направление представления в регулятивный орган о

приостановлении действия или аннулировании лицензии профессионального

участника рынка ценных бумаг; исключение из членов саморегулируемой

организации.

Кроме того, Положение о саморегулируемых организациях

профессиональных участников рынка ценных бумаг 1997 года устанавливает

такую обязанность саморегулируемой организации как создание третейского суда

(или заключение договора с постоянно действующим третейским судом) для

рассмотрения споров между своими членами. Американский Закон о ценных

бумагах и биржах 1934 года не указывает на способ рассмотрения споров.

Американское законодательство содержит как общие условия членства в

саморегулируемых организациях, так и условия для отдельных их видов.

Например, зарегистрированная ассоциация по ценным бумагам обязана отказать в

членстве лицу, которое не является зарегистрированным в SEC брокером или

дилером. Саморегулируемая организация может отказать в членстве лицу, для

которого установлена законная дисквалификация, или лицу, которое не

соответствует стандартам финансовой ответственности, работоспособности или

стандартам опыта и компетентности. Американское законодательство

регламентирует порядок применения дисциплинарных мер саморегулируемой

организацией к своим членам, в том числе в порядке упрощенного производства.

Таким образом, в вопросах правового регулирования деятельности

саморегулируемых организаций американское законодательство показывает

лучшие результаты по сравнению с российскими нормативно-правовыми актами.

172

Закон о ценных бумагах и биржах 1934 года подробно и достаточно четко

регламентирует деятельность саморегулируемых профессиональных участников

рынка ценных бумаг и в то же время показывает, что наличие большого числа

норм необязательно сказывается на свободе деятельности этих автономных

организаций.

Выводы к третьей главе настоящего диссертационного исследования

следующие:

В России вопросам обязательного членства в саморегулируемой

организации уделяется много внимания. У него намного больше противников,

чем сторонников. Это касается как теоретиков, так и представителей

профессионального сообщества. Тем не менее, изучение американского опыта

убедительно продемонстрировало, что на природу саморегулируемой

организации в первую очередь воздействует не характер членства, а степень

вмешательства государства, будь то политика регулятора рынка ценных бумаг

или чрезмерное законодательное регулирование, в две главные составляющие

деятельности саморегулируемой организации – регламентирование деятельности

членов (нормотворчество) и контроль за ней. Однако характер членства в

саморегулируемой организации тесно связан с ее правовым статусом, поскольку

на практике введение обязательного членства государством часто преследует цель

усиления собственного контроля за деятельностью профессиональных участников

рынка и их саморегулируемых организаций. В результате огосударствления

стираются границы между саморегулируемой и государственной организациями,

и такие признаки как корпоративное управление и финансирование за счет

членских взносов становятся формальностью.

Сравнительно-правовой анализ правового регулирования деятельности

саморегулируемых организаций на рынках ценных бумаг России и США

позволил выявить ряд недостатков в подходе российского законодателя к

вопросам функционирования таких организаций, которые могут привести к

вышеуказанным проблемам.

173