<<
>>

§ 2. Характер членства в саморегулируемых организациях на рынке ценных бумаг

В современной российской системе саморегулирования сосуществуют два

типа саморегулируемых организаций – с добровольным и обязательным

членством субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности.

Случаи обязательного членства в саморегулируемых организациях являются

исключительными и могут быть предусмотрены только федеральными

законами268.

Несмотря на то, что обязательное членство установлено в десяти

федеральных законах против тринадцати, предусматривающих добровольное

267 См.: Birdthistle W.A., Henderson M.T. Op. cit. P. 23; Karmel R.S. Op. cit. P. 64.

268 См.: п. 1, 2 ст. 5 Федерального закона от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» // Собрание

законодательства РФ. 2007. № 49. Ст. 6076.

143

членство, включая общий закон о саморегулируемых организациях 2007 года,

70% из около 1500 зарегистрированных саморегулируемых организаций

составляют организации с обязательным членством. И это притом что число сфер

с добровольным саморегулированием превысило 65 и продолжает ежегодно

увеличиваться на 2–3 сферы269.

На рынке ценных бумаг саморегулируемая организация представляет

собой добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных

бумаг, действующее в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных

бумаг» 1996 года270.

В настоящее время на рынке ценных бумаг зарегистрировано пять

саморегулируемых организаций, которые объединяют около 30–35%

профессиональных участников рынка271: Национальная ассоциация участников

фондового рынка (НАУФОР); Некоммерческое партнерство «Национальная лига

управляющих» (НЛУ); Национальная фондовая ассоциация (саморегулируемая

некоммерческая организация) (НФА); Профессиональная Ассоциация

Регистраторов, Трансфер-Агентов и Депозитариев (ПАРТАД); Некоммерческое

партнерство профессиональных участников фондового рынка Уральского региона

(ПУФРУР).

Федеральный закон о саморегулируемых организациях в сфере

финансового рынка 2015 года272, который вступает в силу с 11 января 2016 года,

устанавливает принцип обязательного членства в саморегулируемых

организациях, в том числе для профессиональных участников рынка ценных

бумаг, которые уже сталкивались с вопросом обязательного членства в

саморегулируемых организациях как условием допуска на рынок273.

269 См.: Выступление Антипиной Н.Н. на IV Всероссийском форуме саморегулируемых организаций в рамках

«Недели российского бизнеса» РСПП от 2014 года. URL: http://russianforumsro.ru/.

270 Ст. 48 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства РФ.

1996. № 17. Ст. 1918.

271 См.: Российский фондовый рынок: 2011: События и факты. URL:

http://www.naufor.ru/download/pdf/factbook/ru/RFR2011.pdf.

272 О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка и о внесении изменений в статьи 2 и 6

Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»:

Федеральный закон от 13.07.2015 № 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2015. № N 29 (часть I). Ст. 4349.

273 Полежаева Н.А. О некоторых вопросах добровольности членства в саморегулируемых организациях на рынке

ценных бумаг // Сборник научно-практических статей Международной научно-практической конференции

144

Когда в начале 1990-х годов правовое регулирование деятельности

саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг только формировалось, и

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» 1996 года еще не был принят,

подзаконные нормативно-правовые акты рассматривали саморегулируемые

организации как добровольные объединения профессиональных участников

рынка274.

Впервые речь о необходимости обязательного членства в

саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных

бумаг в целях усиления общественного контроля за защитой прав инвесторов

через запрет на выдачу лицензий на осуществление профессиональной

деятельности на рынке ценных бумаг юридическим лицам без вступления в члены

одной из зарегистрированных саморегулируемых организаций зашла весной 1996

года в Комплексной программе мер по обеспечению прав вкладчиков и

акционеров (абз.

2 подп. 1 п. 4.5.2)275.

Соответствующий абзац утратил силу 26 октября 2000 года276, т.е. только

через четыре года после вступления в силу Федерального закона «О рынке

ценных бумаг» 1996 года, устанавливающего принцип добровольности членства в

саморегулируемых организациях на рынке.

С 30 сентября 1996 года277 членство в саморегулируемой организации

регистраторов становится обязательным условием для получения или продления

«Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом». РАНХиГС при

Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского (23.04.2014, г. Москва) / Под общ. ред. д.ю.н. С.Д.

Могилевского; д.ю.н. М.А. Егоровой. М.: Издательская группа «Юрист», 2014. С. 263.

274 См., например: Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в

РСФСР: Постановление Правительства РСФСР от 28.12.1991 № 78 // СП РФ. 1992. № 5. Ст. 26 (утратило силу); Об

утверждении Положения о депозитариях: Распоряжение Госкомимущества РФ от 20.04.1994 № 859-р // Экономика

и жизнь. 1994. № 19 (утратило силу); О Временном положении о ведении реестра владельцев именных ценных

бумаг: Постановление ФКЦБФР при Правительстве РФ от 12.07.1995 № 3 // Российская газета (Ведомственное

приложение). 1995. № 160 (утратило силу).

275 Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров: Указ Президента

РФ от 21.03.1996 № 408 // Собрание законодательства РФ. 1996. № 13. Ст. 1311.

276 См.: абз. 3 Указа Президента РФ от 16.10.2000 № 1756 «О признании утратившими силу отдельных положений

актов Президента Российской Федерации, касающихся развития рынка ценных бумаг» // Собрание

законодательства РФ. 2000. № 43. Ст. 4233.

277 См.: п. 2 Постановления ФКЦБ РФ от 17.09.1996 № 18 «Об изменениях и дополнениях порядка лицензирования

деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 1996. № 3

(утратило силу).

145

лицензии на право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев

именных ценных бумаг.

С 1 декабря 1997 года278 обязательным условием для получения или

продления лицензии регистратора также становится наличие ходатайства

саморегулируемой организации на выдачу или продление лицензии, которое она

направляет в лицензирующий орган279.

Эти требования утратили силу в 1998 году также уже после принятия

Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Однако новые подзаконные

нормативно-правовые акты, предусматривающие обязательное членство в

саморегулируемых организациях для профессиональных участников рынка

ценных бумаг, продолжили приниматься и после его вступления в силу весной

1996 года.

Так, Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации

1996 года280 говорила о необходимости членства для всех профессиональных

участников рынка в саморегулируемых организациях, которые объединяют

соответствующих участников (абз. 3 подразд. 7 разд. III утратил силу осенью 2000

года281).

Постановление ФКЦБ РФ от 3 июня 1998 года № 22 «Об усилении роли

саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг Российской

Федерации...»282 обязывало (1) депозитариев и (2) брокеров, дилеров и

управляющих стать членами зарегистрированных саморегулируемых

организаций, объединяющих соответствующих профессиональных участников

рынка ценных бумаг, до августа и октября 1998 года соответственно (п. 1, 2),

впоследствии продлив срок для последних трех видов профессиональных

278 См.: п. 3.1 Постановления ФКЦБ РФ от 27.11.1997 № 41 «О внесении изменений и дополнений в Постановление

Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. № 18 «Об изменениях и дополнениях

порядка лицензирования деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ

России. 1997. № 9 (утратило силу).

279 См.: п. 2, 5 (с 1997 года п. 2.8, 2.9) Постановления ФКЦБФР при Правительстве РФ от 30.08.1995 № 6 «О

Временном порядке лицензирования деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг» //

Экономика и жизнь. 1995. № 40 (утратило силу в 1998 году).

280 Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации: Указ Президента РФ от

01.07.1996 № 1008 // Собрание законодательства РФ. 1996. № 28. Ст. 3356.

281 См.: абз. 3 Указа Президента РФ от 16.10.2000 № 1756 «О признании утратившими силу отдельных положений

актов Президента Российской Федерации, касающихся развития рынка ценных бумаг».

282 См.: Вестник ФКЦБ России. 1998. № 4 (фактически утратило силу).

146

участников рынка до января 1999 года283. Однако зимой 1999 года эти требования

утратили силу284.

В некоторых случаях лицензирующий орган (тогда ФКЦБ), хотя и не

предусматривал обязательное членство в саморегулируемых организациях, тем не

менее, устанавливал прямую зависимость между получением лицензии на право

осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и

наличием ходатайства саморегулируемой организации на выдачу такой лицензии,

заявление на которое, юридическое лицо, не имеющее лицензии, прилагало к

заявлению о приеме в саморегулируемую организацию285.

Так, согласно Положению о саморегулируемых организациях

профессиональных участников рынка ценных бумаг 1997 года286

саморегулируемая организация осуществляет функцию по выдаче и направлению

в лицензирующий орган ходатайств для получения или продления лицензий на

право осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

для юридических лиц, не имеющих лицензий и подавших заявление о приеме в

саморегулируемую организацию вместе с заявлением на выдачу ходатайства.

Лицензирующий орган в месячный срок должен принять решение о выдаче или

об отказе в выдаче лицензии (п. 2.1, 5.6, 5.7, 5.9).

Отказ в принятии в члены саморегулируемой организации влечет за собой

отказ в выдаче ходатайства. Однако лицензирующий орган вправе выдать

юридическому лицу, которому было отказано в приеме в члены организации,

временную лицензию на срок до трех месяцев, за который саморегулируемая

организация должна повторно рассмотреть вопрос о приеме лица в свои члены (п.

5.8).

283 См.: п. 8.1 Постановления ФКЦБ РФ от 22.09.1998 № 37 «О мерах, направленных на минимизацию негативных

последствий финансового кризиса на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и интересов инвесторов…» //

Вестник ФКЦБ России. 1998. № 7.

284 См.: Постановление ФКЦБ РФ от 01.02.1999 № 1 о внесении изменений в Постановление ФКЦБ РФ от

03.06.1998 № 22 // Вестник ФКЦБ России, 1999. № 6.

285 Полежаева Н.А. О некоторых вопросах добровольности членства в саморегулируемых организациях на рынке

ценных бумаг. С. 264.

286 Об утверждении Положения о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных

бумаг и Положения о лицензировании саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка

ценных бумаг: Постановление ФКЦБ России от 01.07.1997 № 24 // Вестник ФКЦБ России. 1997. № 4.

147

За такой же срок (лицензирующий орган вправе продлить срок до шести

месяцев), но только с момента исключения или добровольного выхода из

саморегулируемой организации, лицензированный профессиональный участник

рынка ценных бумаг должен вступить в саморегулируемую организацию, иначе

его лицензия аннулируется (п. 6.8).

Положение о лицензировании деятельности по ведению реестра

владельцев именных ценных бумаг 1998 года287 устанавливало членство в

саморегулируемой организации регистраторов и наличие у юридического лица

ходатайства саморегулируемой организации на выдачу или продление лицензии

на право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных

ценных бумаг как обязательные условия для получения или продления лицензии

регистратора (п. 2.8, 2.9).

Таким образом, не все подзаконные нормативно-правовые акты

предусматривали обязательное членство в саморегулируемых организациях для

профессиональных участников рынка ценных бумаг. Например, Постановление

ФКЦБ РФ от 22 сентября 1998 года № 37 «О мерах, направленных на

минимизацию негативных последствий финансового кризиса на рынке ценных

бумаг в целях защиты прав и интересов инвесторов…» говорит о порядке

предоставления отчетности профессиональными участниками рынка, не

являющимися членами саморегулируемых организаций (абз. 2 п. 7), тем самым

допуская их существование вне саморегулируемых организаций. Однако

подавляющее большинство нормативно-правовых актов устанавливает

обязательное членство в саморегулируемых организациях на рыке ценных бумаг.

Еще одним доказательством тому служит Положение о лицензировании

различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

Российской Федерации 1998 года288, которое среди оснований для отказа в выдаче

или продлении лицензии на право осуществления профессиональной

287 Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных

бумаг: Постановление ФКЦБ РФ от 19.06.1998 № 24 // Вестник ФКЦБ России. 1998. № 5 (утратило силу только в

2013 году).

288 Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке

ценных бумаг Российской Федерации: Постановление ФКЦБ РФ от 23.11.1998 № 50 // Вестник ФКЦБ России.

1998. № 11 (утратило силу в 2005 году).

148

деятельности на рынке ценных бумаг называет невступление в

зарегистрированную саморегулируемую организацию и, соответственно,

отсутствие ходатайства организации на выдачу или продление лицензии (п.

3.10.5).

Такая политика ФКЦБ послужила поводом для недовольства

профессионалов рынка. В результате пункты 3.4 и 3.10.5 Положения о

лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке

ценных бумаг Российской Федерации 1998 года, устанавливающие зависимость

между получением лицензии на право осуществления профессиональной

деятельности на рынке ценных бумаг и членством в саморегулируемой

организации, были обжалованы в Верховном Суде РФ289 как противоречащие

Конституции РФ290 и федеральному законодательству, включая статью 48

Федерального закона «О рынке ценных бумаг» 1996 года, поскольку нарушают

принцип добровольности участия в некоммерческих организациях.

Верховный Суд РФ не нашел оснований для удовлетворения требований о

признании недействительными пунктов 3.4 и 3.10.5, поскольку, во-первых,

введение правила о принятии саморегулируемой организацией решения о выдаче

ходатайства на выдачу или продление лицензии профессионального участника

рынка только при условии членства в саморегулируемой организации основано на

Указах Президента РФ от 21 марта 1996 года № 408 «Об утверждении

Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров»

(абз. 2 подп. 1 п. 4.5.2 Программы) и от 1 июля 1996 года № 1008 «Об

утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации»

(абз. 3 подразд. 7 разд. III Концепции утратил силу в 2000 году291), говорящих о

необходимости (Верховный суд РФ избегает использования слова

«обязательность») членства в саморегулируемых организациях для всех

289 См.: Решение Верховного Суда РФ от 22.06.1999 № ГКПИ99-114 «О признании недействительным

(незаконным) пункта 2.12 Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на

рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 23.11.1998 № 50» //

Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс».

290 Конституция Российской (принята всенародным голосованием 12.01.1993) // Собрании законодательства РФ.

2014. № 31. Ст. 4398.

291 См.: абз. 3 Указа Президента РФ от 16.10.2000 № 1756 «О признании утратившими силу отдельных положений

актов Президента Российской Федерации, касающихся развития рынка ценных бумаг».

149

профессиональных участников рынка ценных бумаг, реализуемой через прямой

запрет на выдачу лицензий юридическим лицам без вступления в

зарегистрированную саморегулируемую организацию.

Во-вторых, Верховный суд РФ указывает на то, что обжалуемые пункты

не предписывают вступать в саморегулируемые организации профессиональных

участников рынка ценных бумаг. Речь в них идет о необходимости наличия

ходатайства саморегулируемой организации на выдачу или продление лицензии

на право осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Кассационная коллегия Верховного Суда РФ оставила данное решение без

изменений292, также установив, что членство в саморегулируемых организациях

профессиональных участников рынка ценных бумаг является одним из условий

для получения указанной лицензии и не нарушает принцип добровольности

участия в некоммерческих организациях. Согласно Федеральному закону «О

рынке ценных бумаг» 1996 года именно лицензирующий орган устанавливает

условия лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

и выдает лицензии (ст. 39, 42). Такие условия установлены обжалуемыми

пунктами 3.4 и 3.10.5 Положения о лицензировании различных видов

профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации

1998 года, утвержденного лицензирующим органом ФКЦБ.

Данный подход представляется несколько странным, однако и у него есть

свои сторонники. Так, А.В. Габов небезосновательно отмечает, что поскольку

саморегулирование на российском рынке ценных бумаг отсутствовало, и ждать

самоорганизации профессиональных участников рынка можно было долго,

государство таким образом «подтолкнуло» развитие процесса

институционализации саморегулируемых организаций профессиональных

участников рынка ценных бумаг293.

292 См.: Определение Верховного Суда РФ от 17.08.1999 № КАС99-182 «Об оставлении без изменения решения

Верховного Суда РФ от 22.06.1999 № ГКПИ99-114, которым был признан недействительным (незаконным) пункт

2.12 Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 23.11.1998 № 50» // Справочно-правовая система

«Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс».

293 См.: Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011. С. 750-

764.

150

Как отмечают Д. Звягинцев и Э.В. Талапина, получив лицензию,

профессиональный участник рынка мог покинуть саморегулируемую

организацию. Если лицензированный профессиональный участник рынка ценных

бумаг, покинувший саморегулируемую организацию, преодолевал предвзятое

отношение к нему лицензирующего органа, то он избавлялся от членских взносов

и повышенных стандартов и правил саморегулируемой организации294.

Однако оба автора обходят стороной вопрос аннулирования лицензии

профессионального участника рынка ценных бумаг, исключенного или

добровольно вышедшего из саморегулируемой организации, если тот вновь не

вступит в саморегулируемую организацию в течение трех месяцев295.

Э.В. Талапина рассматривает указанные решение и определение

Верховного суда РФ как правильную попытку суда оправдать обязательность

вступления в саморегулируемые организации для профессиональных участников

рынка ценных бумаг296. Однако трудно согласиться с тем, что они имеют

правовой характер297.

Последовавшая отмена требования о наличии ходатайства

саморегулируемой организации на получение лицензии профессионального

участника рынка ценных бумаг298 на самом деле мало что изменила. Количество

юридических лиц, желающих получить лицензию без ходатайства

саморегулируемой организации, возросло, однако часто ФКЦБ принимала

решения об отказе в ее выдаче. Например, с 2001 по 2003 год в выдаче лицензии

на право осуществления депозитарной деятельности и деятельности по ведению

реестра владельцев именных ценных бумаг было отказано 41 юридическому лицу.

294 Звягинцев Д. Стабилизировать рынок ценных бумаг // Законность. 2000. № 12. С. 39; Талапина Э.В. О правовом

статусе саморегулируемых организаций // Право и экономика. 2003. № 11. С. 32.

295 См.: п. 6.8 Положения о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг

1997 года.

296 См.: Талапина Э.В. Указ. соч. С. 32, 33.

297 См.: Романовская О.В. Нотариальная палата, публичная корпорация, саморегулируемая организация: проблемы

терминологии // Нотариус. 2005. № 5. С. 17, 18.

298 См.: Об утверждении Порядка лицензирования отдельных видов профессиональной деятельности на рынке

ценных бумаг Российской Федерации: Постановление ФКЦБ РФ от 15.08.2000 № 10 // Российская газета. 2000. №

205 (утратило силу).

151

В то же время 112 ходатайств ПАРТАД были удовлетворены и ее члены получили

свои лицензии299.

Пункт 1.11, которым в 2003 году300 был дополнен Порядок

лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

2007 года301, говорил о праве, а не об обязанности соискателя лицензии на право

осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг подать

документы в саморегулируемую организацию для получения ее ходатайства на

выдачу лицензии. Следовательно, для получения лицензии в лицензирующем

органе ходатайства саморегулируемой организации на выдачу лицензии не

требовалось.

Действующее Положение о лицензионных требованиях и условиях

осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг 2010

года302 не устанавливает зависимость между получением лицензии на право

осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и

членством в саморегулируемой организации.

Однако Правительство РФ продолжает говорить о необходимости

обязательного участия в саморегулируемых организациях хотя бы для участников

финансового рынка, оказывающих услуги розничным инвесторам303.

Кроме того, с 2 августа 2014 года304 впервые после его принятия

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» 1996 года устанавливает

299 См.: Полежаева Н.А. О некоторых вопросах добровольности членства в саморегулируемых организациях на

рынке ценных бумаг. С. 265; Зенькович Е.В. Рынок ценных бумаг: административно-правовое регулирование / Под

ред. Л.Л. Попова. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 122-123.

300 См.: п. 1 Приказа ФСФР РФ от 09.08.2007 № 07-87/пз-н «О внесении изменений в Порядок лицензирования

видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденный Приказом Федеральной службы по

финансовым рынкам от 06.03.2007 № 07-21/пз-н» // Российская газета. 2007. № 201 (утратил силу).

Пункт 1.11 утратил силу в 2010 году. См.: п. 1.1 Приказа ФСФР РФ от 26.01.2010 № 10-3/пз-н «О внесении

изменений в некоторые приказы Федеральной службы по финансовым рынкам» // Российская газета. 2010. № 54

(утратил силу).

301 Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

Приказ ФСФР РФ от 06.03.2007 № 07-21/пз-н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов

исполнительной власти. 2007. № 23 (утратил силу в 2010 году).

302 Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной

деятельности на рынке ценных бумаг: Приказ ФСФР РФ от 20.07.2010 № 10-49/пз-н // Бюллетень нормативных

актов федеральных органов исполнительной власти. 2010. № 38.

303 См.: абз. 10 разд. IV Распоряжения Правительства РФ от 29.12.2008 № 2043-р «Об утверждении Стратегии

развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года» // Собрание законодательства РФ.

2009. № 3. Ст. 423.

152

обязательное членство в саморегулируемых организациях для отдельных видов

профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Членами саморегулируемых организаций, утвердивших обязательные

стандарты уведомления клиентов о рисках, связанных с приобретением

иностранных ценных бумаг, должны являться брокеры и управляющие:

а) приобретающие такие бумаги для своих клиентов –

неквалифицированных инвесторов;

б) заключающие договоры, являющиеся производными финансовыми

инструментами, базисным активом которых являются иностранные ценные

бумаги или индексы, рассчитанные по ним (п. 21.8 ст. 51.1).

С 1 октября 2015 года членство в саморегулируемой организации

профессиональных участников рынка ценных бумаг становится обязательным для

форекс-дилеров305.

Но сегодня, когда система регулирования рынка ценных бумаг,

основанная на лицензировании профессиональной деятельности на рынке и ее

добровольном саморегулировании, устоялась и положительно оценивается не

только представителями профессионального сообщества, но и бывшим

регулятором рынка ФСФР, зачем возвращаться к обязательному членству в

саморегулируемых организация, да еще и с сохранением лицензирования?

У обязательного членства в саморегулируемых организациях много

противников, и это касается не только рынка ценных бумаг306.

Сферы, где уже установлено обязательное членство в саморегулируемых

организациях (оценочная деятельность, строительство и пр.), сталкиваются с

большим количеством трудностей. Высокие членские взносы, некачественные

304 См.: абз. 12 подп. «л» п. 16 ст. 3 Федерального закона от 21.07.2014 № 218-ФЗ «О внесении изменений в

отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2014. № 30 (Часть I).

Ст. 4219.

305 См.: Ст. 2, 6 Федерального закона от 29.12.2014 № 460-ФЗ «О внесении изменений в отдельные

законодательные акты Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2015. № 1 (часть I). Ст. 13.

306 См: Витрянский В. Новое в правовом регулировании несостоятельности (банкротства) // Хозяйство и право.

2003. № 1. С. 5; Закупень Т.В. Саморегулируемые организации – временное явление российского законодательства

переходного периода или оправдавший себя институт действенной защиты прав предпринимателей // Право и

образование. 2009. № 7. С. 68; Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации России // Журнал российского

права. 2009. № 1. С. 37-39; Романихин А.В. Саморегулирование по-российски // Законодательство и экономика.

2004. № 3. С. 33; Ростовцева Н.В. Правовое положение саморегулируемых организаций в Российской Федерации //

Журнал российского права. 2006. № 11. С. 45-46.

153

стандарты (в особенности в строительстве), незащищенность компенсационных

фондов (например, из-за отзыва лицензий у банков) – это только часть проблем, с

которыми приходится иметь дело участникам обязательного саморегулирования.

Часто среди оснований введения обязательного саморегулирования

называют необходимость отмены лицензирования, которое «изжило себя и

превратилось в обыкновенную куплю-продажу лицензий»307. Однако членство в

саморегулируемой организации также превратилось в предмет торговли. Та же

сеть Интернет наполнена объявлениями, предлагающими членство в

саморегулируемой организации за один день.

Некоторые авторы указывают на опасность ограничения конкуренции в

сферах деятельности саморегулируемых организаций, особенно в случае

обязательного членства308. Обязательное членство может стать входным барьером

на рынок не только для ненадежных, но и для добросовестных субъектов309.

Помимо проблем, связанных с обязательным членством в

саморегулируемых организациях, возникает и более фундаментальный вопрос о

его конституционности310.

Согласно Конституции РФ «никто не может быть принужден к

вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем» (п. 2 ст. 30).

В то же время Конституционный Суд РФ в деятельности

саморегулируемых организаций арбитражных управляющих назвал

неприемлемым вытекающий из статьи 30 Конституции РФ принцип

добровольности объединений, поскольку на них, т.е. на организации, возложены

публично-правовые функции, и публично-правовой статус арбитражных

управляющих обусловливает право законодателя предъявлять к ним специальные

307 Коржова Е. Саморегулируемые организации в сфере строительства // Жилищное право. 2010. № 4. С. 21.

308 См.: Андрианов В.Д. Механизмы саморегуляции рыночной экономики на микроэкономическом уровне //

Общество и экономика. 2008. № 2. С. 19; Егорова М.А. Место саморегулирования в системе социальных норм //

Конкурентное право. 2013. № 2. С. 24; Зельвинская А. Саморегулирование бизнес-процессов и перспективы его

развития // Конкуренция и рынок. 2007. № 2 (34). С. 52; Свирков С.А. Основные проблемы гражданско-правового

регулирования оборота энергии: монография. М.: Статут, 2013. С. 342-362.

309 См.: Полежаева Н.А. О некоторых вопросах добровольности членства в саморегулируемых организациях на

рынке ценных бумаг. С. 265.

310 См.: Воскресенская Е.В. Саморегулирование оценочной деятельности // Современное право. 2007. № 3. С. 86,

87; Жаботинский М.В. Саморегулируемые организации арбитражных управляющих // Юрист. 2007. № 5. С. 39–40;

Павлодский Е.А. Указ. соч. С. 39.

154

требования, включая требование об обязательном членстве в саморегулируемой

организации.

В результате Конституционный Суд РФ постановил признать не

противоречащим Конституции РФ требование Федерального закона «О

несостоятельности (банкротстве)» 2002 года311 об обязательном членстве

арбитражного управляющего в соответствующей саморегулируемой организации

для утверждения его в должности. Такая обязательность заменила

лицензирование как форму государственного регулирования деятельности

арбитражных управляющих312.

Однако судья А.Л. Кононов в своем особом мнении справедливо не

соглашается с выводами Конституционного Суда РФ, говоря о том, что статья 30

Конституции РФ полностью распространяется на деятельность

саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, а злоупотребление

понятием «публичный» для оправдания государственного вмешательства в

свободу экономических и иных отношений представляется опасным. Среди

прочего А.Л. Кононов отмечает, что лицензирование и обязательное

саморегулирование совсем не соразмерны друг другу.

Существует и иной взгляд на обязательное членство в саморегулируемой

организации, когда обязательность членства относится только к содержанию

деятельности саморегулируемых организаций, и добровольность вступления в

них законодательством не ограничена. Физические и юридические лица

добровольны во вступлении в саморегулируемые организации с обязательным

членством, однако, не вступая в саморегулируемую организацию, будучи

исключенными или добровольно вышедшими из нее, они утрачивают право быть

субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности, для

311 О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ // Собрание законодательства

РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

312 См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 19.12.2005 № 12-П «По делу о проверке конституционности

абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой

гражданина А.Г. Меженцева» // Собрание законодательства РФ. 2006. № 3. Ст. 335.

155

осуществления которой требуется членство в соответствующей

саморегулируемой организации313.

Современная российская система регулирования рынка ценных бумаг не

демонстрирует каких-либо очевидных причин для возвращения к обязательному

членству в саморегулируемых организациях для профессиональных участников

рынка.

Саморегулируемые организации активно регулируют деятельность своих

членов, которые составляют около одной третьей от всех профессиональных

участников рынка ценных бумаг. Саморегулируемые организации действуют в

соответствии с законодательными требованиями к ним и даже больше того.

Например, во всех саморегулируемых организациях на рынке ценных бумаг

образованы постоянно действующие третейские суды, чью компетенцию обязаны

признавать все члены организации, и установлено требование о наличия у члена

процедуры возмещения ущерба, причиненного владельцам ценных бумаг и иным

его клиентам.

Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, не

являющихся членами той или иной саморегулируемой организации,

контролируется через лицензирование и регулятором рынка.

Такой подход позволяет сохранять автономность саморегулируемых

организаций, поддерживать определенный уровень конкуренции между ними, что

также важно для владельцев ценных бумаг, и реализовывать преимущества

саморегулирования.

Так кому, если не профессиональным участникам рынка ценных бумаг и

владельцам ценных бумаг, в действительности необходимо обязательное членство

в саморегулируемых организациях, да еще и с сохранением лицензирования и

сокращением количества саморегулируемых организаций? Следует отметить, что

раньше при обязательном членстве в саморегулируемых организациях выдачу

313 См.: Егорова М.А. Частно-публичные начала приобретения статуса саморегулируемой организации

некоммерческой корпорацией // Предпринимательское право. 2013. № 1. С. 28; Координация экономической

деятельности в российском правовом пространстве: Монография / А.В. Габов, М.А. Егорова, С.Д. Могилевский и

др.; отв. ред.: д.ю.н. М.А. Егорова. М.: Юстицинформ, 2015. С. 373; Романовская О.В. Нотариальная палата,

публичная корпорация, саморегулируемая организация: проблемы терминологии. С. 18.

156

лицензий осуществляли сами организации314, и сегодня такая практика

существует на рынке ценных бумаг США315.

Введение обязательного членства в саморегулируемых организациях

позволит регулятору рынка ценных бумаг осуществлять двойной контроль за

деятельностью профессиональных участников рынка, однако положительный

эффект от такого контроля может быть сведен на нет из-за потери преимуществ

добровольного саморегулирования.

В США характер членства в саморегулируемых организациях не вызывает

столько вопросов сколько в России.

Связано это с тем, что, во-первых, в США понимание саморегулируемой

организации довольно узкое. Под саморегулируемыми организациями там

подразумеваются, прежде всего, саморегулируемые организации на рынке ценных

бумаг, как единственный вид саморегулируемой организации, признанный на

законодательном уровне. Поэтому американские юристы и экономисты нечасто

обращаются к общему понятию саморегулируемой организации и не выходят за

рамки рынка ценных бумаг.

Во-вторых, американское законодательство никогда не содержало каких-

либо противоречий, касающихся характера членства в саморегулируемых

организациях. С 1983 года все зарегистрированные в Комиссии по ценным

бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission, SEC) брокеры и дилеры

обязаны являться членами хотя бы одной саморегулируемой организации –

зарегистрированной ассоциации по ценным бумагам или национальной фондовой

биржи.

В США больше вопросов вызывает обязательность членства в одной

саморегулируемой организации, чем в саморегулируемых организациях вообще.

Формально зарегистрированные брокеры и дилеры должны являться членами или

Регулятивной ассоциации по финансовым рынкам (Financial Industry Regulatory

Authority, FINRA), или любой из приблизительно двадцати биржевых

314 См: Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке

ценных бумаг Российской Федерации: Постановление ФКЦБ РФ от 23.11.1998 № 50 (утратило силу).

315 См.: Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности: единство и

дифференциация: монография / отв. ред. И.В. Ершова. М.: Норма: НИЦ ИНФРА-М, 2015. С. 177, 190.

157

саморегулируемых организаций. Однако биржевые саморегулируемые

организации в последнее время активно передают FINRA свои определенные

функции по регулированию деятельности членов, что фактически устанавливает

монополию на регулирование деятельности профессиональных участников рынка

ценных бумаг для FINRA, которая, в сущности, является квази-государственной

организацией и частью SEC (см. предыдущий параграф настоящего

диссертационного исследования).

Таким образом, сам по себе обязательный характер членства в

саморегулируемых организациях для профессиональных участников рынка

ценных бумаг не столь опасен, как его сочетание с сокращением количества

саморегулируемых организаций и чрезмерным государственным вмешательством

в их деятельность.

<< | >>
Источник: Полежаева Наталья Александровна. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ САМОРЕГУЛИРУЕМЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКОВ ЦЕННЫХ БУМАГ РОССИИ И США: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва –2015. 2015

Скачать оригинал источника

Еще по теме § 2. Характер членства в саморегулируемых организациях на рынке ценных бумаг:

  1. Глоссарий
  2. Фондовый рынок стран Ближнего Востока, Африки, Азии, Ав­стралии и Океании
  3. 5. Нормативно-правовое обеспечение аудиторской деятельности
  4. Элементы и участники финансового рынка
  5. Регулирование деятельности некредитных финансовых институтов рынка ценных бумаг
  6. § 3. Правовые проблемы и перспективы развития взаимодействия городской администрации с уполномоченными банками Правительства Москвы.
  7. § 1.2. Государственные корпорации в системе финансовых правоотношений
  8. § 2. Субъекты банковской системы как субъекты предпринимательской деятельности
  9. § 2. Предпринимательская деятельность банков
  10. § 2. Предпринимательская деятельность квазибанковских кредитных организации
  11. ОРГАНИЗАЦИЯ КОНТРОЛЯ ГОСУДАРСТВА ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ ПО ДОВЕРИТЕЛЬНОМУ УПРАВЛЕНИЮ В КАЧЕСТВЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ.
  12. ВВЕДЕНИЕ
  13. § 1. Определение саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг