ДОВЕРИТЕЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ТРАСТ): ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ. СООТНОШЕНИЕ ИНСТИТУТОВ ДОВЕРИТЕЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ И ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ.
Отказ государства от административных ограничений в сфере действия гражданского права востребовал новые юридические механизмы, способные более эффективно обслуживать рыночный сектор экономики на реальной гражданско-правовой основе.
Одним из таких механизмов является новый институт гражданского законодательства РФ - институт доверительного управления имуществом, который впервые нашел свое закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации (ГК РФ). Одна из главных задач нового ГК состояла в том, чтобы поднять регулирование в сфере имущественных отношений общества до уровня закона и по возможности сделать ненужным регулирование их подзаконными актами. Этим достигается цель законодательства как такового - стабильность регулирования, т.к. соединение нормативного материала в одном акте и его обозримость должны в принципе обеспечить и внутреннюю непротиворечивость соответствующих норм. А.Л.Маковский подчеркнул, что отличительной чертой доверительного управления является то обстоятельство, что он сразу появляется как институт, урегулированный на уровне закона.[8]Доверительное управление имуществом является новой правовой конструкцией, восходящей к одной из ветвей английского права. При этом наиболее распространенным до недавнего времени термином, который характеризовал рассматриваемые отношения, являлся «траст».
Трастовые правоотношения и связанные с ними услуги чрезвычайно многообразны. Если сделать попытку дать их единое определение, то можно сказать, что основной сферой этой деятельности является управление собственностью в пользу заранее определенного лица - бенефициария (выгодоприобретателя).[9] Трасты являются наиболее древней формой управления имуществом и капиталами, представляя собой сложную совокупность отношений по управлению имуществом на основе доверенности, попечительства или опекунства. Траст - это особые связи между юридическими или физическими лицами относительно собственности, которые сопровождаются установлением специфических обязанностей и ответственности лиц, управляющих капиталом, а также особых прав и привилегий собственника капитала, защищающих его от неправомочных и ошибочных действий управляющего.
Исторические документы позволяют утверждать, что институт управления имуществом опекуном в интересах собственника, сформировался в глубокой древности. Существуют документы, свидетельствующие
#
о наличии рассматриваемых отношений в Древнем Египте, где на основе опекунства и доверия управлялось огромное имущество египетских фараонов и их детей. Опекунами выступали приближенные монархов и жрецы древнеегипетских храмов. В Древнем Египте только зарождалась сама идея, но не конкретный прообраз современных трастовых отношений.[10] Развитие доверительных отношений в отношении имущества связано в первую очередь с эволюцией систем собственности, а главное - с персонификацией прав собственника, что ведет к появлению института наследования - непосредственной генетической базы траста. C развитием собственности, усложнением и развитием форм богатства, происходит усложнение процедуры опеки завещаний и распоряжения имуществом: встают вопросы не только сохранности материальных элементов капитала, но и управления финансовым имуществом.
Важной базой развития трастовых отношений является эволюция правовых систем. Собственность и ее охрана - одни из главных объектов права. Одним из первых древних правовых кодексов, содержащих правила управления имуществом по доверенности, являются своды Солона, написанные в Древней Греции примерно в 600 г. до н.э. В них подтверждались права человека на выбор наследника и лица, имеющего право получать собственность другого лица не зависимо от родственных связей. В Греции, демократизация прав наследования имущества отвечала интересам первых купцов в процессе сохранения коммерческой собственности, ее передачи деловым партнерам, а не пассивным родственникам. Согласно сводам Солона партнеры по торговым сделкам, менялы, производители продукции
#
для продажи могли путем передачи своего имущества коллегам сохранить дело, обеспечить преемственность предпринимательской структуры. п,[11] [12] В настоящее время существуют две основные концепции доверительных отношений, получившие закрепление в различных системах законодательства: а) доверительная собственность (траст) - в англо- американской (англосаксонской) системе права; б) доверительное управление - в континентальной (романогерманской, европейской) системе права. В связи с этим необходимо уяснить, что же представляет собой траст как таковой (Trust - вера, доверие, опека, доверенный). Тихомирова Л.В. и Тихомиров М.Ю. определяют доверительную собственность (траст) (англ, trust under agreement) как систему имущественных и (или) физических отношений между учредителем траста, доверительным собственником и бенефициаром (выгодоприобретателем), т.е. лицом, в интересах которого со- вершаются трастовые операции. J Собственность - это одно из ключевых понятий любой системы права. В англосаксонской системе права собственность воплощается в терминах property, ownership при отсутствии четкого деления прав на свои и чужие вещи (последние также называют собственностью). Главная черта англо-американской трактовки собственности состоит в допущении существования разделенной собственности.[13] [14],[15],[16] Континентальная трактовка права собственности, следующая римским традициям и основополагающему принципу: «Не может быть двух полных прав собственности на одну вещь», не действует. Вместо него ус- 9 0 тановлен принцип, согласно которому количество и содержание прав собственности, принадлежащих нескольким лицам в отношении одной и той же вещи, может быть определено соглашением (волей) участников правоотношений. Разделение права собственности допускается в пространстве (по горизонтали и по вертикали) и во времени. Авторы из стран общего права критически относятся к известной римскому праву триаде правомочий собственника и пытаются дать универсальное определение собственности путем составления своего рода каталога правомочий собственника.[17] Одно из определений права собственности, разработанное в англо- американской доктрине англичанином А.Оноре, включает 11 элементов: 1) право владения, понимаемое как исключительный физический контроль над вещью или как право исключительного ее использования. Если она не может находиться в физическом обладании (например, из-за ее нетелесной природы), владение может пониматься метафорически или просто как право исключить других лиц от какого-либо ее использования; 2) право пользования, т.е. 3) право управления (to manage), т.е. право решать, каким образом и # кем вещь может быть использована; 4) право на доход (to the income), т.е. есть блага, происходящие от предшествующего личного пользования вещью и от разрешения другим лицам пользоваться ею; 5) право на отчуждение (to capital), потребление, трату по своему усмотрению, изменение или уничтожение вещи; 6) право на безопасность (гарантия (иммунитет) от экспроприации); 7) право передавать вещь; 8) бессрочность, т.е. отсутствие срока права собственности; 9) запрещение использовать вещь во вред другим, т.е. обязанность предотвратить использование вещи вредным для других способом; 10) ответственность в виде взыскания, т.е. возможность отторжения вещи в уплату долга; 11) остаточный характер (residuary charter), т.е. существование правил, обеспечивающих восстановление нарушенных прав собственности.[18] Конкретное право собственности может охватывать лишь некоторые из указанных элементов. Следовательно, по мнению Оноре, на одно и то же имущество может существовать несколько прав собственности.[19] Американский юрист Беккер считает, что только некоторые из элементов А.Оноре или их сочетаний могут быть обоснованно названы вариантами права собственности. По его мнению, наиболее фундаментальным является право на отчуждение, которое (взятое изолированно или в сочетании с другими элементами) можно рассматривать в качестве права собственности.[20] К праву собственности можно отнести любое из сочетаний элементов, указанных Оноре, если в это право входит хотя бы одно из первых пяти правомочий, содержащихся в приведенном перечне прав собственника. Только эти сочетания дают около 1500 вариантов права собствен- ности. Это количество многократно вЬзрастает, если в определении собственности учитывать и цели соответствующего права.[21] Наиболее ярко особенности подобного понимания собственности выражены в трасте, являющийся одним из наиболее распространенных институтов англосаксонского права, особой формой собственности имущества. Его сущность заключается в том, что первоначальный собственник - учредитель (settlor) траста передает вещь в управление доверительному собственнику (trustee) с тем, чтобы тот передал эту вещь или доходы, полученные от ее эксплуатации, выгодоприобретателю (beneficiary), в роли которого может быть как учредитель траста, так и любое третье лицо. И доверительный собственник, и выгодоприобретатель считаются собственниками, но с разными правами - первый имеет право осуществлять управление (эксплуатацию) переданным ему имуществом, второй же сохраняет право на доход и на получение вещи обратно. Объем прав каждого из собственников может меняться в зависимости от того, на каких условиях учрежден траст (что может быть определено договором, односторонней сделкой или законом).[22] [23] Доверительный собственник использует приобретенное имущество только в соответствии с целями, указанными учредителем. В мировой практике доверительные (трастовые) операции осуществ- і ляются не только банками, но и другими финансовыми институтами, отдельными физическими лицами (опекунами) и другими квазидоверитель- ными собственниками. Институт траста используется, в частности, при совершении операций, связанных с управлением имуществом предприятий, частных, пенсионных и иных фондов, портфелями ценных бумаг, де- лами корпораций при их реорганизации и банкротстве.[24],[25],[26] Правовая схема траста служит для разнообразных практических целей: семейных - для управления имуществом замужних женщин; охраны имущества недееспособных лиц; осуществления разнообразной благотворительной деятельности в интересах конкретных субъектов или неопределенного круга лиц; в случае неосновательного обогащения, в отношении между компанией и ее директорами, принципалом и агентом и т.п.[27] Однако ее главное назначение - обеспечить профессиональное управление чужим имуществом в интересах определенной категории лиц, не способных или не желающих его осуществлять. Именно в этом смысле данная конструкция заимствуется странами с иными правовыми системами. Е.А.Суханов указывал, что под «трастом» понимаются отношения, предусматривающие наряду с обязанностями доверительного собственника, направленными на сохранение реальной рыночной стоимости передаваемого в траст имущества, возникновение института доверительной собственности, при которой происходит разделение (расщепление) права на собственность (правомочий собственника) между несколькими лицами одновременно. В отношениях со всеми иными лицами (кроме уч- I редителя и бенефициария) управляюйщй выступает как собственник, од- нако в строгом соответствии с установленными ему учредителем целями.[28] На один объект и связанные с ним выгоды возможно наступление правомочий со стороны трех субъектов сделки: титульного собственника - учредителя траста, доверительного собственника, который в силу законодательного регулирования и соглашения с собственником осуществляет права использования, а также некоторые функции владения и распоряжения объектом трастового контракта, и бенефициария (выгодоприобретателя), получающего выгоды и доходы от управляемого имущества. Рассматривая отношения, связанные с трастом, Р.Л.Нарышкина отмечает, что при учреждении доверительной, собственности юридически собственником имущества становится доверительный собственник. Учредитель же доверительной собственности с формально юридической точки зрения утрачивает все права на имущество, переданное доверительному собственнику. Вместе с тем последний становится лишь номинальным, а не действительным собственником, что порождает целый ряд противоречий и проблем.[29] Таким образом, многие авторы сходятся во мнении, что в отношениях траста налицо так называемое «расщепление» права собственности, т.е. і ни один из участников подобных отношений не обладает всей совокупностью правомочий собственника.[30],[31] Тем не менее, А.Шаталов высказывает мнение, что при трасте расщепления права собственности не происходит, т.к. в любой момент можно идентифицировать лицо, в чьих интересах или по чьему указанию в пользу третьих лиц остальные обладатели основного объема правомочий их осуществляю. Утверждается, что для определения собственника необходимо установить, какое из нескольких лиц, имеющих правомочия в отношении вещи, осуществляет эти правомочия в собственных интересах (по собственному усмотрению) и имеет право требовать от других осуществления принадлежащих им правомочий в свою пользу. Обычно это лицо и является собственником имущества. Однако данный автор невольно противоречит сам себе, указывая, что при доверительном управлении право собственности остается у учредителя управления, а при трасте оно фактически переходит к бенефициарию.[32] Институт доверительной собственности (траста) основан на своеобразных средневековых традициях английского права, заимствованных впоследствии американской правовой системой. Англосаксонский правопорядок, имеющий своей базой систему судебных прецедентов, имеет отличную от континентального права систему правовых отраслей. В нем выде- і ляется так называемое «право справедливости» (legal equity), возникшее в феодальные времена из различия судов общей юрисдикции, породивших другую ветвь этого права - общее право (common law), и суда лорда канцлера. В рамках общего права практически невозможно защитить интересы учредителя доверительной собственности в тех случаях, когда траста действует вопреки его интересам. Поэтому выход из этого положения находят с помощью «права справедливости», поскольку одним из его аспектов является концепция фидуциарного обязательства, возникающего, когда одно лицо действует исключительно в интересах другого лица. Наряду с доверием требуются и реальные гарантии для подлинного обладателя интереса, если доверие окажется обманутым. Осуществлению этой сложной, внутренне противоречивой задачи призвано служить «право справедливости», которое, базируясь на прецедентной основе, позволяет трактовать действия управляющего, опираясь на опыт предыдущей или аналогичной деятельности других управляющих.[33] Последнее, в отличие от общего права, признает право собственности за учредителем доверительной собственности. Конструкция доверительной собственности становится незаменимой там, где существует необходимость скрыть фигуру реального собственника, заслонив ее номинальным (доверительным) собственником. Основная цель разработки института доверительной собственности заключалась в обходе запретов для некоторых субъектов быть собственниками определенных видов имущества. На протяжении длительного периода времени траст существовал для сохранения и перераспределения имущества в пределах семьи. Например, в соответствии со средневековым английским правом земля не могла быть передана любому лицу по завещанию, а переходила после смерти собственника исключительно к его наследнику по зако- $ ну. Однако при передаче участка в траст собственник имел право самостоятельно назначить бенефициара, который будет управлять участком после его смерти, и тем самым обходил установленный запрет. Этим объяснялось создание фикции - закрепление права собственности за лицом, фактически не пользовавшимся его последствиями, создание фигуры номинального собственника. Первостепенными оказываются взаимоотношения между таким номинальным- собственником и выгодоприобретателем, которому должны принадлежать реальные выгоды. Естественно, что такие отношения не могут иметь сугубо формального характера, иначе обход закона становится очевидным. Отсюда фидуциарный, доверительный, характер отношений.[34] Вышеуказанные особенности института доверительной собственности не позволяют использовать его в неизменном виде в странах с континентальной системой права, где право собственности рассматривается как система прерогатив собственника: владение, пользование, распоряжение. Поэтому юристы стран континентального права будут видеть институт представительства там, где английский или американский юрист — доверительную собственность.[35] Однако опыт, накопленный за столетия существования института траста, может оказаться чрезвычайно полезным для развития института доверительного управления. Во всех странах общего права законодателем проведена огромная работа по кодификации и законодательному регулированию отношений траста, поскольку прецедентное право, как совокупность судебных решений по конкретным делам, не может служить надежным правовым основанием для современной торговли.[36],[37] Например, в Англии значительная часть таких правоотношений регулируется обоб- і щающими законами, а акты - кодифицированы. Прецедентное право применяется в части, не урегулированной законами и не противоречащей им. В США наблюдается такая же тенденция. В 18 штатах приняты кодификационные законы, призванные упорядочить отношения траста. Национальной конференцией по разработке единообразных законов рекомендованы к принятию во всех штатах проекты еще 8 законодательных актов, закрепляющих существующие принципы обычного права.[38] Тем не менее, т.к. в большинстве штатов отношения траста по-прежнему регулируются нормами обычного права, в качестве основного источника норм о трасте применяется вторая кодификация обычного права — Рестейтмент (Second Restatement), раздел «Траст» (Trusts,), — опубликованный Американским юридическим институтом в 1959г.[39],-являющийся наиболее авторитетным и цитируемым судами источником норм обычного права. «Рестейтмент приобрел колоссальное значение после издания, поскольку обобщил и систематизировал огромные массивы судебных решений и неписаных норм обычного права, существовавших в США».[40] В ряде публикаций, посвященных исследованию правоотношений траста и доверительного управления имуществом, указывается, что с точки зрения целей разница между названными конструкциями существует, но их нельзя считать совершенно несовместимыми, противоположными.[41],[42] В і обоих случаях суть заключается в том, что собственник стремится в максимальной степени сохранить реальную стоимость своего имущества (капитала), а с другой ,стороны — минимизировать возможные потери и убытки от непрофессионального управления, использования и распоряжения имуществом (капиталом). Собственник слагает с себя заботу о собственности при сохранении получения дохода выгодоприобретателями. Для учреждения траста необходимо существование передаваемого имущества. В траст могут передаваться только те объекты, которые с достаточной степенью точности индивидуализированы и могут свободно обращаться. Если объявленное имущество отсутствует или недостаточно определено, траст не возникнет (§ 74 - 76 Рестейтмента). Не может служить предметом траста имущество, оборот которого ограничен или которое изъято из оборота. К примеру, предметом траста не могут быть права требования возмещения вреда или получения социальных пособий, поскольку эти права носят личный характер. Аналогичные правила применяются в РФ в отношениях, связанных с доверительным управлением. Траст может быть учрежден без уведомления или согласия бенефициария (§ 36 Рестейтмента). Для заключения договора доверительного управления также не требуется согласия выгодоприобретателя. В обязанности траста входит: ведение учета и отчет перед бенефициарием за управление трастом (§ 172), предоставление бенефициарию по і его просьбе в разумные сроки полной и точной информации в отношении имущества траста (§ 173); действия с разумной степенью осмотрительности и заботливости в целях охраны и сохранения имущества траста (§ 176), а также осуществление необходимых шагов для реализации прав требования, составляющих предмет траста (§ 177); регулирование споров надлежащим образом, предъявление и отказ от исков при условии, что он действует с надлежащей степенью заботливости (§ 192); выступление ответчиком в суде, если иск может привести к потерям для имущества траста, за исключением случаев, когда целесообразнее не возражать против иска (§ 178); хранение имущества траста отдельно от своего собственного имущества и слежение за тем, чтобы это имущество было маркировано как имущество траста (§ 179). Аналогичным образом имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления и от имущества доверительного управляющего. Оно отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет (ст. 1018 ГК РФ). Управляющий представляет учредителю управления отчет о своей деятельности. Траста в отношениях с третьими лицами вправе использовать все способы защиты права, применяемые судом справедливости и общим судом, как если бы он был собственником имущества траста (§ 280). В силу ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий, как и траста, вправе применять все способы защиты прав собственника имущества. Траст может быть учрежден на определенный период времени: до смерти одного или нескольких лиц, до совершеннолетия лица или до наступления определенного события. Однако, если траст был учрежден на определенный срок и на момент его истечения цели, определенные при учреждении траста, не достигнуты, то траст не прекращается (§ 334). В оте- чественном праве доверительное управление представляет собой срочный договор (п. 1 ст. 1012 ГК РФ), заключаемый на срок не более 5 лет. Если по истечении срока, на который договор заключен, ни одна из сторон не заявит о его прекращении, то он продлевается на тот же срок и на тех же условиях (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Достаточно интересным отличием является то, что концепция траста не является договорной, и траст не является договором в пользу третьего лица - бенефициария (§ 197, 200). Траст представляет собой отношение, возникающее в силу норм права и декларации собственника имущества. Траст может быть учрежден одним из четырех способов (§ 17). Во-первых, декларацией собственника имущества о том, что он отныне владеет этим имуществом в интересах бенефициария, при котором собственник становится траста. Во-вторых, передачей имущества от собственника к другому лицу, которое становится траста для собственника или третьего лица. B- третьих, передачей имущества по завещанию от собственника имущества другому лицу, которое становится траста для бенефициария. В-четвертых, заявлением лица, имеющего право требования, вытекающее из договора с другим лицом, в соответствии с которым вытекающие из этого договора права будут находиться в трасте в интересах бенефициария.[43] Уведомление и акцепт траста для учреждения траста не требуются (§ 35). Если названное учредителем траста лицо не выразило своего согласия исполнять обязанности траста посредством заявления или поведения, оно вправе заявить отказ. Выразив согласие быть траста, лицо впоследствии не может в одностороннем порядке отказаться нести принятые обязанности (§ 102). Доверительное управление появляется в результате заключения договора (ст. 1012 ГК РФ) и без согласия доверительного управляющего управление не возникает. Примечательно, что в США, имеющих многовековой опыт рыночных отношений, правовое регулирование отношений траста идет по пути і максимальной детализации права. Рестейтмент содержит 460 параграфов. В 1992 г. вышло третье издание Рестейтмента, развивающее и изменяющее нормы о правах и обязанностях траста.[44] В Российской Федерации - стране, исповедующей континентальную систему права, детальность регулирования в настоящее время заменена общими формулировками, которые часто не определяют однозначно, как поступать в конкретных ситуациях. На Верховный суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ ложится огромная на- зо грузка по восполнению пробелов в законодательном регулировании. Несомненно прав В.Ф.Яковлев, отмечая, что эффективность отправления правосудия в системе судов зависит в немалой степени от качества применяемых законодательных актов[45]. Основным недостатком законодательства является то, что часто нет соответствующего оснащения механизмами его применения.[46] Нельзя обойти вниманием вопрос о том, как классифицировать правоотношения траста и доверительного управления. Гражданские правоотношения принято делить по различным признакам, в т.ч. на основе двучленной формулы. Из всех видов образованных таким образом пар «вещное - обязательственное» имеет особое значение: оно позволяет в одно и то же время индивидуализировать вещные и обязательственные правоотношения, вещные и обязательственные права, а равно вещные и обязательственные нормы, составляющие в совокупности одноименные институты. Деление прав на «вещное» и «обязательственное», которое берет начало в римском праве, сохранило значение прежде всего в законодательстве континентальных стран. «В тех случаях, когда лицо имеет такое право на вещь, которое предоставляет его носителю возможности непосредственного воздействия на нее (когда предметом права является вещь), право называется вещным (т.е. правом на вещь); в тех же случаях, когда у субъекта нет непосредственного права на вещь, а только есть право требовать от другого лица предоставления вещи, такое право называется обязательственным. Таким образом, различие вещных и обязательственных прав проводится по объекту права: если объектом права является вещь, то перед нами вещное право; если объектом права служит действие другого лица, так, что субъект права может лишь требовать совершения условленного действия (или воздержания от него) - это право обязательственное».[47] [48] Е.А.Суханов отмечает, что доверительную собственность нельзя относить ни к вещным, ни к обязательственным правам, ибо такое деление имуще- 48 ственных прав неизвестно породившему его правопорядку Смысл любой классификации состоит в конечном счете в том, что соответствующее понятие относят к определенной группе. При этом учитывается, что оно обладает родовыми признаками этой группы и одновременно то, что в нем отсутствуют родовые признаки, присущие другим группам. Однако в юридической литературе подчеркивается, что на практике приходится часто сталкиваться с тем, что определенное понятие в одно и то же время обладает набором свойств (признаков), присущих разным группам. В результате наряду с основными, давшими название всему делению группами появляется еще одна, смешанная. Для сферы гражданского права наиболее убедительно это было показано применительно к абсолютным и относительным правоотношениям (правам).[49],[50],[51],[52] По мнению М.И.Брагинского примером смешанной группы при таком делении может I служить доверительное управление. * Отношения между доверительным управляющим и его контрагентом - учредителем управления носят относительный характер, но поскольку управляющий осуществляет по отношению к переданному имуществу правомочия собственника (ст. 1020 ГК РФ), данное правоотношение приобретает черты абсолютного. Едва ли не большинство гражданских правоотношений является смешанными - «вещно-обязательственными».[53] Господствующим в настоящее время является подход об обязательственно-правовой модели доверительного управления имуществом. Но следует отметить, что путь для имплантации траста в гражданско- правовую материю окончательно не закрыт, -т.к. теоретически возможно включение права доверительной собственности в примерный перечень вещных прав, предусмотренный ст. 216 ГК РФ. Справедливо сделанное по этому поводу замечание Ю.К.Толстого, что «нельзя, однако, сказать, что все точки над і поставлены...»[54] [55], ибо в настоящее время дать завершенную классификацию вещных прав по смыслу ГК не представляется возможным. Теория доверительного управления имуществом в отечественных юридических исследованиях только начинает разрабатываться. Наиболее обширный массив публикаций центром притяжения имеет доверительные і операции в сферах банковской деятельности и управления ценными бумагами.35,[56] Однако нельзя не отметить, что российские ученые еще со времен Б.СМартынова обращались к анализу конструкции расщепленной собственности, как бы примеряя ее к механизму управления государственным имуществом через призму зарубежного опыта.37,56 [57] [58] [59],39,[60] Институт траста не является мировым стандартом, на который непременно следует равняться. Примером может служить успешное экономическое развитие, включая рынок ценных бумаг, которое осуществляется в западноевропейских странах, никогда не использовавших траст (Германия, Швейцария, Италия и другие). В эт