1.2. Профессиональная ответственность как разновидность гражданско-правовой ответственности, ее понятие, признаки и виды

«Юридической ответственностью называется применение к лицу, совершившему правонарушение, мер государственного принуждения, предусмотренных санкцией нарушенной нормы, в установленном для этого процессуальном порядке»⁶¹.

В настоящее время в действующем российском законодательстве не определены ни понятие «профессиональная ответственность», ни понятие «страхование профессиональной ответственности». В связи с этим именно цели страхования предопределяют необходимость выделения оснований и последствий возникновения профессиональной ответственности, определение ее конституирующих признаков.

В нормативных актах термин «профессиональная ответственность» закреплен только в связи с возможностью ее страхования, последний же традиционно является институтом гражданского права. Страхованию подлежит лишь гражданско-правовая ретроспективная ответственность, выражающаяся главным образом в форме возмещения убытков, взыскиваемых на основании, как судебного акта, так и соглашения между страховщиком и страхователем⁶².

Наличие законодательного закрепления «страхования профессиональной ответственности» обусловливает наличие правовых оснований и последствий возникновения профессиональной ответственности в российском гражданском законодательстве, являющихся базисным условием осуществления одноименного страхования.

Как мы указали выше, законодатель в настоящее время употребляет термин «профессиональная ответственность» только в связи со страхованием профессиональной ответственности.

В частности, Основами законодательства о нотариате⁶³ предусматривается профессиональная ответственность нотариуса, которая отличается в зависимости от статуса нотариуса - государственный или частный нотариус. Полная имущественная ответственность (как за умышленное причинение вреда, так и по неосторожности) для частного нотариуса наступает если имущественный вред является результатом неправомерного нотариального действия, неправомерного бездействия или разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Имущественный вред, который причинен в результате данных действий государственным нотариусом возмещается за счет казны РФ (ст. 1069

ГК РФ).

Ответственность субъектов аудиторской деятельности при осуществлении ими своих профессиональных функций носит как дисциплинарный характер, так и гражданско-правовой. В частности, систематического нарушения аудитором

при проведении аудита требований Федерального закона «Об аудиторской

64 65 деятельности» , Правил (стандартов) аудиторской деятельности и других

аналогичных правонарушений может повлечь аннулирование аттестата аудитора, и даже исключение из членов саморегулируемой организации аудиторов.

Гражданско-правовая ответственность прямо законом не названа, но ввиду того, что в данном случае возникают договорные обязательственные отношения (ст. 393, 401 ГК РФ), она устанавливается вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства, возникающего из договора оказания аудиторских услуг (например, нарушение сроков проведения аудиторской проверки, предоставления аудиторского заключения и т. д.).

Оценщики несут гражданско-правовую ответственность за причиненный имущественный вред заказчику при определении рыночной стоимости объекта (ст. 24.6 Закона об оценочной деятельности⁶⁶), также предусматривается дисциплинарная ответственность (ст. 24.4 Закона об оценочной деятельности) оценщиков, как членов саморегулируемых организаций.

Закон об адвокатуре (п. 2 ст. 7) предусматривает корпоративную (дисциплинарную) и гражданско-правовую (имущественную) ответственности адвоката. Основаниями наступления ответственности адвоката является неисполнение обязательств перед клиентом, неисполнение требований кодекса профессиональной этики и неисполнение решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции.

Арбитражный управляющий несет административную ответственность (ст. 14.13 КоАП РФ⁶⁷) за неисполнение арбитражным управляющим обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве), если такое действие (бездействие) не содержит уголовно наказуемого деяния, уголовную ответственность (ст.

Медицинские работники в соответствии с Федеральный закон от 21.11.2011

₇₀

N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (ст.98 ) несут различные предусмотренные законом виды ответственности за причинение вреда жизни и (или) здоровью при оказании медицинской помощи: уголовная, гражданско-правовая, дисциплинарная.

Судьи несут дисциплинарную ответственность за совершение дисциплинарного проступка (нарушение норм настоящего Закона, а также положений Кодекса судейской этики, утверждаемого Всероссийским съездом судей), за исключением судей Конституционного Суда Российской Федерации (ст. 12.1 Закона РФ от 26 июня 1992 года № 3132-1 «О статусе судей в

₇₁

Российской Федерации» . Профессиональная ответственность судьи наступает за нарушение норм как Кодекса судейской этики, так и Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации», что не дает возможности говорить о наличии в России профессиональной корпорации судей. С другой стороны, сам факт достижения судейским сообществом этого этапа развития

является удивительным феноменом. Ведь из всех профессиональных

72

корпораций только члены судейской являются государственными служащими . Строители и иные, связанные профессиональными функциями с ними лица,

₇₃

согласно ст. 60 Градостроительного кодекса РФ , несут гражданско-правовую ответственность за вред (ущерб) причиненный жизни, здоровью и/или имуществу третьих лиц в результате осуществляемой ими профессиональной

₇₄

деятельности . Также за нарушение законодательства Российской Федерации о градостроительстве, в том числе установленного градостроительной документацией и соответствующими регламентами правового режима использования территориальных зон, Градостроительным кодексом РФ предусмотрена административная, уголовная и иная ответственность (ст. 58 ГрК

РФ).

Необходимо отметить, что судебная практика также активно использует

₇₅

термин «профессиональная ответственность» .

Проведенный анализ позволяет нам выделить четыре группы основных видов деятельности, при осуществлении которых возникает большая вероятность нарушения основ правопорядка и/или причинение вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц:

- медицинская деятельность;

- техническая деятельность (инженеры, проектировщики, строители и т.

д.);

- юридическая деятельность (юристы, нотариусы, адвокаты, судьи);

- финансовая деятельность (аудиторы, финансовые консультанты, оценщики и т. д.).

Проведенное исследование позволило также выделить следующие основные конституирующие признаки понятия «профессиональная ответственность».

1. Субъектами ответственности являются «профессионалы».

Профессия - определенная трудовая деятельность, сопровождающееся обязательным наличием комплекса теоретических знаний и навыков и умений практического характера в той или иной области, приобретаемых в результате специальной образовательной подготовки и опыта работы. Подтверждением наличия последних являются наличие соответствующих документов (дипломы, сертификаты и т.д.).

Исходя из объема и качественных показателей вышеуказанных характеристик профессии судят о профессионализме работника в его профессии.

Профессионал - человек, который (в отличие от любителя) занимается каким-либо делом как специалист, владеющий профессией⁷⁶, и это подтверждено соответствующим образом (диплом, сертификат и т. д.). Профессионализм особое свойство людей систематически, эффективно и надежно выполняет свою

₇₇

деятельность в самых разнообразных условиях .

Таким образом, о профессиональной ответственности можно говорить только как об ответственности физического лица, занимающегося непосредственно нотариальной, юридической, оценочной или другой деятельностью на профессиональной основе.

Однако данная точка зрения в специальной литературе, хотя и

78

поддерживается рядом авторов , но не является бесспорной.

В частности, отдельные исследователи высказывают точку зрения о возможности юридических лиц также нести профессиональную ответственность . В частности, Н.Б.Грищенко считает, что субъектами профессиональной ответственности являются, наряду с физическими лицами и

₈₀

юридические лица (аудиторы) . Ножкина А.А. относит к субъектам профессиональной ответственности «юридических лиц (туроператоры,

₈₁

оценщики, аудиторы, профессиональные участники рынка ценных бумаг)»

По нашему мнению, юридические лица и лица, самостоятельно не занимающиеся данными видами деятельности, не могут нести профессиональную ответственность, так как не обладают профессией. Ответственность в этом случае регулируется общими положениями об ответственности за соответствующее правонарушение. Данный признак, на наш взгляд, является детерминирующим. Поэтому в случае если аудиторы и оценщики осуществляют профессиональную деятельность на основании трудового договора, то страхователями должны выступать лица, с которыми данный договор и заключен. ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в России» называет субъектами ответственности и медицинские организации и медицинских работников. Поэтому в данном случае также если медицинский работник состоит в трудовых отношениях, то страхование является обязанностью непосредственно медицинской организации. Данные юридические лица, с которыми профессионал состоит в трудовых отношениях вправе застраховать как свою деликтную ответственность, так и деликтную ответственность физического лица. Непосредственно профессионал может застраховать свою договорную ответственность, поэтому именно они являются субъектами страхования профессиональной ответственности (ст. 932 ГК РФ)

Косвенным подтверждением возможности наступления профессиональной ответственности только физического лица является п.3ст.2 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях , в котором под субъектами профессиональной деятельности понимаются физические лица, осуществляющие профессиональную деятельность

2. Осуществление деятельности при наличии специального разрешения (лицензии) или/и после вступления в профессиональное сообщество (саморегулируемую организацию).

3. Наличие общественного значения (ценность) такой деятельности и возможность правовой оценки ее результата.

Деятельность (результат деятельности) оценивается через ее сопоставления с нормативно определенными стандартами деятельности (стандартами качества), нормами профессиональной этики.

4. Получение отрицательного результата, в том числе в виде причинения вреда (убытков), как следствие ненадлежащего выполнения лицом, осуществляющим профессиональную деятельность своих обязанностей.

Как верно отмечал Н. Б. Грищенко, профессиональная ответственность заключается в применении по отношению профессионалу, чья профессиональная деятельность причинила вред третьему лицу (государству, физическому или юридическому лицу) или повлекла другой отрицательный

₈₃

результат мер и санкций .

5. Применение к лицу, осуществляющему профессиональную деятельность, мер ответственности установленных законом императивными нормами. Ответственность возникает только тогда, если нормативно установлены формы неблагоприятных имущественных или личных последствий для правонарушителя, и в этом случае и возникает охранительное

правоотношение, субъектами которого являются: лицо, допустившее нарушение

84

прав и лицо, перед которым последний должен нести ответственность .

Выделение признаков профессиональной ответственности позволяет прийти к выводу, что категория «профессиональная ответственность» является единым для различных видов ответственности. Сделанный вывод позволяет согласиться с С. Л. Сотниковым, который утверждает, что профессиональная ответственность может наступать в форме уголовной, административной, гражданской, дисциплинарной ответственности⁸⁵.

В уточнении указанной позиции судебная практика выработала подход, согласно которому профессиональная ответственность тяготеет к дисциплинарной ответственности. Так, в определении Верховного Суда РФ от 26 марта 2010 года № 50-В09-9 указано, что установленная в Профессиональном кодексе нотариусов РФ профессиональная ответственность членов данного сообщества является по существу мерой дисциплинарного воздействия⁸⁶.

Но, не все авторы поддерживают данную точку зрения. Так, Р. Г. Мельниченко считает, что институт профессиональной ответственности является результатом синтеза нескольких видов юридической ответственности: дисциплинарной, административной, уголовной и гражданско-правовой. Автор выделяет ее в самостоятельный вид и определяет как «.. ..правовое отношение между органами профессионального контроля и нарушителем, на которого возлагается обязанность претерпеть неблагоприятные для себя последствия за нарушение требований корпоративных норм, основанием которого и является

₈₇

профессиональное правонарушение» .

Полагаем, что данный вывод не вполне корректен. Дело в том, что основанием ответственности в данном случае является правонарушение, подпадающее под признаки либо уголовного преступления, либо гражданского, административного правонарушения, либо дисциплинарного проступка. Самостоятельных признаков основания профессионального правонарушения не существует. Если рассматривать условия привлечения к ответственности, то и здесь нами не выявлена специфика. Единственным критерием, отличающим данный вид ответственности от других видов, является осуществление профессиональной деятельности. Поэтому следует констатировать, что профессиональная ответственность получает свое выражение в форме уголовной, административной, гражданской, дисциплинарной ответственности.

Считаем, что выделение профессиональной ответственности обусловлено тем, что она возникает при ненадлежащем осуществлении лицом «деятельности только в рамках заявленной специализации и компетенции, предполагающих

₈₈

определенную степень квалификации и профессиональной подготовки» . Данный признак не позволяет выделять профессиональную ответственность в отдельный вид ответственности наряду с гражданской, уголовной, дисциплинарной и др.

В то же время предполагается возможным употребление термина «профессиональная ответственность» в широком смысле: как отрицательной реакция государства на противоправный поступок, совершенный в рамках выполнения физическим лицом своих профессиональных обязанностей.

В последнее время в юридической литературе преобладающей точкой зрения является рассмотрение профессиональной ответственности как разновидности именно гражданско-правовой ответственности. В частности, С.В.Дедиковым выделяется, на основании факта применения ответственности к профессиональным лицам за совершенные им действия (бездействия), отдельный вид ответственности - профессиональной, которой присущи определенные особенности в рамках действующего гражданского права⁸⁹.

Традиционно имеются и противоположные точки зрения. На взгляд Н. Н. Косаренко⁹⁰, в гражданском праве не представляется необходимым выделять комплексное образование - профессиональную ответственностью

Проведенный анализ законодательства убедительно показывает, что в основе осуществления профессиональной деятельности лежит осуществление профессионалами деятельности в виде оказания услуг или выполнения работ. Данные виды деятельности существуют в правовом поле в виде гражданско­правовых обязательств, нарушение которых влечет санкции предусмотренные нормами гражданского права.

Гражданско-правовая ответственность в этих случаях - это отрицательные (неблагоприятные) последствия за совершенное правонарушение, выражающиеся в лишении правонарушителя имущественных благ в пользу потерпевшего вследствие осуществления профессиональной деятельности⁹¹. Ответственность наступает перед потерпевшими и имеет, прежде всего, «функциональную комплексность, выражающуюся, прежде всего, в выполнении

ею компенсирующей и превентивной функции и восстановительном характере

92

правоприменительных санкций» .

Традиционно гражданско-правовая ответственность разграничивается по ее «генетическим» основаниям на договорную и деликтную. Основанием договорной ответственности является неисполнение или ненадлежащее

исполнение договорного обязательства, основанием же деликтной

93

ответственности является непосредственно причинение вреда .

Согласно существующей догме, практическая сторона вопроса состоит в том, чтобы не допустить случаев возмещения внедоговорного вреда по правилам договорной ответственности, и наоборот, так как это может привести к ущемлению прав потерпевшего⁹⁴. «При нарушении абсолютных прав, в каких бы отношениях ни состояли стороны, имущественная ответственность всегда носит внедоговорный характер. Соответственно, нарушение относительных прав влечет за собой возникновение ответственности за нарушение договора»⁹⁵.

По мнению Н. Н. Косаренко, сущность разделения гражданской ответственности на договорную и деликтную обусловлено именно

особенностями романо-германской (или континентальной) системы права,

96

основанной на примате нормативного акта .

В юридической литературе отсутствует единая позиция по поводу отнесения «профессиональной ответственности» к одному из видов гражданско-правовой ответственности.

₉₇₉₈

В частности, А. Козлов и Е. Попов , П. В. Сокол , отмечают, что профессиональная ответственность носит внедоговорный характер, вытекает из деликтов - из причинения вреда, связана с обязанностью, лица занимающегося профессиональной деятельностью, возместить ущерб, нанесенный третьим лицам, в связи с осуществлением им профессиональной деятельности⁹⁹.

Г. Р. Акишева, С. Ю. Капранова, А. А. Мохов обращают внимание в частности на то, что профессиональная ответственность возникает в силу причинения вреда правам и охраняемым законом интересам определенных лиц (ст. 931 ГК РФ)¹⁰⁰, но не из договора.

А. С. Самохвалов убежден в обратном: основой для возникновение профессиональной ответственности является нарушение договорных обязательств¹⁰¹.

По мнению Д. А. Шевчука, основой для возникновения юридической ответственности является нарушение договорных обязательств как самим лицом, осуществляющим профессиональную деятельность, так и лицом, действующим от его имени. Чаще всего отношения сторон в правоотношении «предприниматель - клиент» строятся на основании договора оказания услуг.

Это порождает возникновение договорных обязательств сторон, нарушение которых влечет за собой возникновение уже новой обязанности должника -возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Так как страхуется именно этот риск ответственности лица, осуществляющего профессиональную деятельность, то он имеет договорную основу¹⁰².

Ю. Н. Андреев указывает на то, что термин «профессиональная

ответственность» включает в себя и внедоговорную, и договорную

103

ответственность .

Обратимся к положениям, установленным в законодательстве.

Изначально, страхование профессиональной ответственности определялось законодателем перечневым методом, путем указания на конкретные виды объектов страхования, под которыми и понимали имущественные интересы физического лица связанные с его обязанностью возместить ущерб, причиненный третьим лицам, в связи с осуществлением застрахованным профессиональной деятельности (врачебной, нотариальной и иной профессиональной).¹⁰⁴

Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (ст.18) установлена обязанность нотариусов страховать ответственность, если причинен вред интересам имущественного характера третьих лиц. При этом требования могут заявляться, как клиентами нотариуса, которые связаны с последним договорными отношениями, так и третьими лицами, которые не имеют договора с нотариусом. Следовательно, может страховаться как договорная, так и внедоговорная ответственность.

ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», предусматривает, что «адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи»¹⁰⁵. Как указывалось, ранее ответственность адвоката может быть договорной и деликтной (если она наступает перед адвокатским образованием, третьими лицами и т.д.). Содержание вышеприведенной статьи указывает же только на страхование договорной ответственности. Однако в литературе существует точка зрения, согласно которой если имеется в виду именно осуществление профессиональных обязанностей ( путем определения его

компетентности, квалификационных характеристик (931 ГК РФ), то данный вид

106

страхования относится к страхованию внедоговорной ответственности .

В соответствии с п. 6 ст. 20 Закона о несостоятельности (банкротстве) условием утверждения арбитражного управляющего в качестве временного, административного, внешнего, конкурсного управляющего является наличие договора страхования ответственности, страховым случаем которого является причинение убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.

По мнению Т. П. Шишмарева отсутствие договорного отношения между арбитражным управляющим с должником или иным третьим лицом, позволяет

отнести договор страхования ответственности арбитражного управляющего к

107

договорам страхования деликтной ответственности .

Однако в то же самое время арбитражный управляющий может вступать в результате своей профессиональной деятельности в договорные отношения с определенными лицами (оценщиками, аудиторами и т. д.), и в этом случае может наступать договорная ответственность.

ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»обязывает оценщика заключать договор страхования профессиональной ответственности, страховым случаем которого также является причинение вреда клиентам оценщика при проведении оценки по конкретному виду оценочной деятельности (в зависимости от объекта оценки) либо по конкретному договору об оценке объекта оценки (ст. 17). Как представляется, данная статья не может быть однозначно истолкована. Но преобладающей точкой зрения в литературе

является то, что по своей природе договор страхования ответственности

108

оценщика относится к страхованию ответственности по договору .

Необходимо в связи с этим указать, что выбор законодателем такого вида страхования не совсем удачен, ввиду того, что оценщик в соответствии с ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (ст. 15.1) может работать по трудовому договору. И в этом случае имущественную ответственность перед заказчиком оценки наступает для работодателя (ст. 1068 ГК РФ), который в обязательном порядке не должен заключать договор страхования его гражданской ответственности. Страхователем так и остается оценщик, но он не является участником договорных отношений. В то же время оценщик несет ответственность и перед третьими лицами (с которыми не находится в договорных связях) в случае причинения им имущественного вреда в связи с выполнением своих профессиональных обязанностей.

В соответствии с п.10 ч.1 ст.79 Закона об охране здоровья медицинская организация должна осуществлять страхование на случай причинения вреда жизни и (или) здоровью пациента при оказании медицинской помощи. В отличие от ранее действовавших Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан (п. 7 ст. 63) в новом законодательном акте прямо не упоминается страхование профессиональной ошибки, хотя в проекте дано было развернутое ее определение. Из содержания п. 10 ст.79 п.7 ст.63, ст. 98 Закона об охране здоровья и ст. 31 Федеральный закон об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации¹⁰⁹ не возможно сделать однозначный вывод какой вид страхования законодатель имеет ввиду: страхование профессиональной ответственности медицинского работника или страхование гражданской ответственности медицинской организации. Представляется, что возможно использование двух видов страхования в разумном их сочетании.

Также в литературе отсутствует единство взгляда на природу данного страхования. Как и в отношении других видов страхования профессиональной ответственности, одни ученые поддерживают точку зрения деликтной ответственности исполнителя медицинских услуг¹¹⁰, другие указывают на договорной характер, исходя из того что вред является следствием ненадлежащего исполнения договорных обязательств¹¹¹. На наш взгляд, если основанием возникновения отношений между исполнителем медицинских услуг и пациентом был договор, и его ненадлежащее исполнение повлекло причинение вреда жизни (здоровью), то наступает договорная ответственность. В данном случае причинение вреда не порождает нового обязательства, а у исполнителя возникает новая обязанность - возместить причиненный вред.

Согласно ст. 55.5, 60 ГрК РФ страхуется гражданская ответственность, на случай причинения вреда вследствие недостатков различного вида строительных работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства. Традиционно в литературе отсутствует однозначное мнение по поводу вида страхуемой ответственности (договорная или внедоговорная). На наш взгляд, критерии «безопасность» и «вред» в большей степени свидетельствуют о деликтной ответственности.

Проведенное исследование показывает, что основанием возникновения профессиональной ответственности является ненадлежашее выполнение (неисполнении) своих обязанностей в рамках договора выполнения работ(оказания услуг), обусловленных нормативно определенными

требованиями по квалификации. Поэтому в большинстве случаев профессиональная ответственность должна относиться к договорной ответственности, но в ряде случаев, обусловленных разнообразным характером профессиональных функций, она может рассматриваться как деликтная ответственность.

Следовательно, будучи разновидностью гражданско-правовой ответственностью, профессиональная ответственность в «узком» смысле является комплексным образованием, и может быть как договорной, так и внедоговорной (признак полиформость). Справедливости ради следует отметить, что данные разновидности ответственности достаточно близки, в виду того, что в основе обеих лежит вред - «неблагоприятное событие, отрицательно

₁₁₂

сказывающееся на имущественном положении потерпевшего» . В связи с этим убедительной является точка зрения А.Д. Жильцова, о том, что страхование деликтной ответственности с «успехом заменяет успехом заменяет страхование ответственности за нарушение договора»¹¹³.

При этом гражданско-правовой ответственности лиц, занимающихся профессиональной деятельностью, присущи и общие условия наступления гражданской ответственности, и специальные, содержащиеся в специальном законодательстве.

Как указывалось выше, детерминирующим признаком профессиональной ответственности является статус правонарушителя - это лицо, самостоятельно занимающееся профессиональной деятельностью. Для наступления гражданско-правовой ответственности профессионала необходимо соблюдение четырех условий: наличие вреда (ущерба); противоправность деяния; причинная связь между наступившим деянием и вредом; вина. Все данные условия должны наличествовать и при наступлении профессиональной ответственности.

Профессиональная ответственность характеризуется личным характером, что не исключает множественности лиц на стороне ответчика.

Как и любая гражданская ответственность, профессиональная ответственность наступает в результате совершения гражданского правонарушения, которое характеризуется наличием определенных условий. Среди них особое значение приобретает условие о наличии (отсутствии) вины и о ее характере.

Л. Б. Ситдикова указывает на виновный характер нарушения договорного обязательства, которое обусловлено некомпетентностью, неосмотрительностью специалиста¹¹⁴.

С. И. Курпякова и Т. А. Попова считают, что поведение профессионала в рассматриваемом случае должно быть несоответствующим должной степени осмотрительности и профессионального умения, установившим требования к компетенции, т.е. быть небрежным¹¹⁵. Согласно предложенному данными авторами подходу «небрежность» является разновидностью неосторожности (как разновидности формы вины).

Данные авторы стоят на позиции виновной ответственности профессионала, но суживают сферу ее наступления только формой неосторожной вины. Если же профессионал действовал умышленно, его ответственность уже не будет иметь характер профессиональной. Представляется, что и в этом случае ответственность будет профессиональной.

Как правило, исходя из содержания п. 3 ст. 401 ГК РФ, в случае наступления договорной ответственности профессионалы (особенно лица, обладающие статусом индивидуального предпринимателя, например, нотариус, оценщик, аудитор и др.) несут повышенную ответственность

Необходимо отметить, что, по общему правилу, деликтная ответственность характеризуется именно виновным характером, бремя отсутствия вины по принципу «генерального деликта» возлагается на самого правонарушителя.

Если работа (услуга) выполняется в рамках потребительских отношений, то исполнитель по общему правилу, несет повышенную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей (ст. 13¹¹⁶), в том числе при причинении вреда. В тоже время, законодательством могут быть установлены и иные правила (ст. 39 Закона о защите прав потребителей). В ранее действовавших Основах законодательства о здравоохранении в РФ

₁₁₇

(ст. 66, 68) предусматривалось, что медицинский работник, чьи действия повлекли смерть или повреждение здоровья возмещал вред при наличии виновного поведения. В тоже время данные положения входили в противоречие со ст. 1095 ГК РФ, где устанавливается безвиновная ответственность исполнителя и независимо от наличия договорных отношений исполнителя с потребителем.

В настоящее время ст. 98 Закона об охране здоровья прямо не говорится о виновной (безвинной) ответственности медицинской организации, медицинского работника, в связи с этим применяются общие правила об ответственности за вред причиненный жизни и здоровью гражданина, в том числе с участие потребителя и профессионала.

Профессиональный уровень отличается от обыденного тем, что помимо специального характера знаний лицо, относящееся к определенной профессии, обязано иметь определенный минимум, который на порядок выше, чем установлен для обывателя. Это определяется теми требованиями, которые общество предъявляет профессионалу и обусловливает, соответственно, на наш взгляд, повышенную ответственность профессионала за вред или убытки, которые он причинил третьим лицам независимо от того, причинены ли они в рамках выполнения договорных или деликтных обязательств.

При этом представляется неправомерным указание на наступление ответственности профессионала только при наличии вины.

Тем не менее, судебная практика не всегда последовательна в данном вопросе. В частности, истица обратилась в суд с иском о возмещении ущерба причиненного в результате некачественно оказанной медицинской услуги и просила признать недействительным п. договора, в соответствии с которым исполнитель освобождается от ответственности в случае неблагоприятного исхода лечения пациента, если отсутствует его вина, и, соответственно, денежные средства заказчику не возвращаются. Суд , отказав удовлетворении исковых требований, сослался на ст. 39 Закона о защите прав потребителей и ст. 723, 779, 783 ГК РФ¹¹⁸.

На наш взгляд, суд совершенно безосновательно применил данные нормы, так как указывалось выше, законодатель императивной нормой установил повышенную ответственность исполнителя.

Необходимо добавить, что объем ответственности профессионала зависит и от вины (умысла, грубой неосторожности) самого потерпевшего лица.

Многообразие оснований профессиональной ответственности проявляется и в способах защиты гражданских прав. Так потерпевший может требовать от профессионала возмещения реального ущерба и упущенной выгоды, морального вреда и т.д.

Таким образом, проведенное исследование указывает на возможность выделения «профессиональной ответственности» как разновидности гражданско-правовой ответственности. Выделение профессиональной ответственности обусловлено тем, что она возникает при ненадлежащем осуществлении лицом деятельности только в рамках заявленной специализации и компетенции, предполагающих определенную степень квалификации и профессиональной подготовки. При этом профессиональная ответственность может наступать в форме гражданской, уголовной, административной, дисциплинарной.

В связи с изложенным представляется возможным употреблять термин «профессиональная ответственность» в узком смысле - как гражданско-правовую обязанность физических лиц, чья профессиональная деятельность связана с возможностью причинения вреда жизни и здоровью, имуществу гражданам или с причинением убытков юридическим и физическим лицам, возместить причиненный вред (убытки) в полном объеме с учетом особенностей, предусмотренных специальным законодательством.

В то же время предполагается возможным употреблять термин «профессиональная ответственность» в широком смысле - как отрицательную реакцию государства на противоправный поступок, совершенный в рамках выполнения физическим лицом своих профессиональных обязанностей.

В свою очередь, профессиональная ответственность, как разновидность гражданско-правовой ответственность обладает рядом признаков: полиформность (она может быть как договорной, так и внедоговорной); строго личный характер (поэтому субъектом ответственности может выступать только физическое лицо, которое может быть привлечено к ней за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих профессиональных обязанностей); наличие ограниченного состава гражданского правонарушения.