§ 3. Порядок безналичных расчетов и кассовых операций

Безналичные расчеты являются особыми банковскими операциями. В соответствии со ст. 140 ГК РФ "платежи на территории РФ осуществляются путем наличных и безналичных расчетов".

Помимо гражданского законодательства, безналичные расчеты регулируются ФЗ "О банках и банковской деятельности" (ст. 31), в котором указывается, что "кредитная организация осуществляет расчеты по правилам, формам и стандартам, установленным Банком России; при отсутствии правил проведения отдельных видов расчетов - по договоренности между собой; при осуществлении международных расчетов - в порядке, установленном федеральными законами и правилами, принятыми в международной банковской практике".

Статья 861 ГК РФ разъясняет, какие операции могут производиться с использованием наличных денег, а какие - в безналичной форме. В частности, расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (ст. 140 ГК РФ) без ограничения суммы или в безналичном порядке. Что касается расчетов между юридическими лицами, а также расчетов с участием граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, то они производятся в безналичном порядке. Вместе с тем, если иное не указано в законе, расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами. Однако здесь стоит привести мнение Конституционного Суда РФ относительно конституционности приведенного положения, поскольку в его производство поступила жалоба о признании несоответствующим Конституции РФ п.

Определение Конституционного Суда РФ от 13 апреля 2000 г. N 164-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Н.Г. Лобанова на нарушение его конституционных прав и свобод положениями п. 2 ст. 861 ГК РФ и п. 4 ст. 4 Федерального закона от 10 июля 2002 г. 86-ФЗ "О Центральном банке РФ (Банке России)".

В Конституционный Суд РФ обратился гражданин Н.Г. Лобанов. В жалобе им оспаривается конституционность п. 2 ст. 861 ГК РФ, согласно которому расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке; расчеты между этими лицами могут производиться и наличными деньгами, если иное не установлено законом; а также конституционность п. 4 ст. 4 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке РФ (Банке России)", которым к функциям, выполняемым Центральным банком РФ, отнесено установление правил осуществления расчетов в РФ.

Как следует из жалобы и приложенных к ней документов, Верховный Суд РФ отказал Н.Г. Лобанову в удовлетворении жалобы о признании незаконным и недействующим с момента издания указания ЦБ РФ от 7 октября 1998 г. N 375-У "Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами" <28>. В обоснование своего решения Верховный Суд РФ сослался на то, что ст. 861 ГК РФ и ст. 4 ФЗ "О Центральном банке РФ (Банке России)" допускают возможность ограничения сумм наличных расчетов между юридическими лицами, следовательно, данный нормативный акт соответствует требованиям закона и издан компетентным органом; этим актом не затрагиваются права гражданина Н.Г. Лобанова и не создаются препятствия в их осуществлении, поскольку он распространяется только на юридических лиц - самостоятельных субъектов гражданских правоотношений. Кассационная коллегия Верховного Суда РФ оставила данное решение без изменения.

<28> Данный документ претерпел изменения. В настоящее время действует указание ЦБ РФ от 20 июня 2007 г.

Заявитель считает, что в силу ч. 1 ст. 8, ч. 1 ст. 34, ч. 3 ст. 56 и ч. ч. 1 и 2 ст. 74 Конституции РФ расчеты наличными деньгами между юридическими лицами (независимо от того, о каких суммах идет речь) не могут ограничиваться, следовательно, предельный размер таких расчетов не может устанавливаться не только нормативным актом Банка России, но и федеральным законом. Предусматривая возможность установления предельного размера расчетов наличными деньгами между юридическими лицами, оспариваемые нормы, по мнению заявителя, недопустимо ограничивают свободу предпринимательской деятельности и право частной собственности, свободное перемещение финансовых средств на территории РФ, а также ставят в неравное положение юридические лица и граждан, не занимающихся предпринимательской деятельностью, в отношении которых ограничения при расчетах наличными деньгами не действуют, и потому противоречат ч. 1 ст. 8, ч. ч. 1 и 2 ст. 19, ч. 1 ст. 34, ч. 2 ст. 35, ч. 3 ст. 55, ч. 3 ст. 56 и ч. ч. 1 и 2 ст. 74 Конституции РФ.

В ведении РФ согласно п. "ж" ст. 71 Конституции РФ находятся установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики, федеральные экономические службы, включая федеральные банки.

Вместе с тем Конституция РФ, провозглашая свободу перемещения финансовых средств на территории РФ, не затрагивает вопросы правового регулирования организации и порядка денежного обращения, установления соответствующих правил расчетов.

Перемещение финансовых средств, свобода которого гарантируется ч. 1 ст. 8 и ч. 1 ст. 74 Конституции РФ, происходит в рамках денежного оборота, который подчиняется закону денежного обращения. Двум сферам денежного оборота - наличному и безналичному денежному обращению - соответствуют две формы перемещения денежных средств - наличные и безналичные расчеты.

По смыслу п. 2 ст. 861 ГК РФ общим правилом расчетов между юридическими лицами является безналичный порядок их осуществления, расчеты наличными деньгами также могут иметь место, если иное не предусмотрено законом. Обязанность осуществлять расчеты в одинаковом для всех юридических лиц и на всей территории государства безналичном порядке, быстрота которого гарантируется законом (ст. 849 ГК РФ), не может рассматриваться как ограничение свободы перемещения финансовых средств.

Введение определенных правил наличных расчетов также не нарушает принципов, закрепленных ч. 1 ст. 8 и ч. 1 ст. 74 Конституции РФ. Установление предельного размера расчетов наличными деньгами между юридическими лицами, будучи одним из механизмов организации наличного денежного обращения, само по себе не является препятствием для свободного перемещения финансовых средств, поскольку не лишает юридические лица возможности производить расчеты между собой в безналичном порядке без ограничения сумм и в любой из форм, предусмотренных законом. Этим не ограничивается и право граждан на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами, закрепленные ч. 1 ст. 34 и ч. 2 ст. 35 Конституции РФ. Не затрагивается при этом и конституционный принцип равенства, поскольку положения ч. ч. 1 и 2 ст. 19 Конституции РФ не гарантируют в любых случаях равенство прав юридических и физических лиц.

Кроме того, Конституционный Суд РФ указал, что, поскольку положениями п. 2 ст. 861 ГК РФ и п. 4 ст. 4 ФЗ "О Центральном банке РФ (Банке России)" конституционные права гражданина Н.Г. Лобанова не затрагиваются, его жалоба не может быть признана допустимой в соответствии с требованиями Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации".

Как следует из ст. ст. 96 и 97 ФКЗ " О Конституционном Суде Российской Федерации", правом на обращение в Конституционный Суд РФ с индивидуальной или коллективной жалобой обладают граждане и объединения граждан, чьи права и свободы нарушаются законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле, рассмотрение которого завершено или начато в суде или ином органе, применяющем закон.

Между тем Н.Г. Лобанов не приводит каких-либо фактов, свидетельствующих о нарушении его конституционных прав и свобод. Не подтверждается это и представленными им документами, в том числе судебными решениями. Как следует из жалобы, заявитель лишь предполагает, что его права и свободы могут быть нарушены в случае предъявления претензий к некоммерческой общественной организации - Кузбасскому общественному благотворительному фонду "Озарение", учредителем и президентом которого он является, в частности в случае несоблюдения фондом предельных размеров расчетов наличными деньгами между юридическими лицами. Кроме того, судя по реквизитам и содержанию жалобы, заявитель обратился в Конституционный Суд РФ не как представитель фонда по должности или один из его учредителей, а как гражданин РФ, т.е. частное лицо.

Следовательно, данная жалоба исходит от ненадлежащего заявителя и в силу этого также не может быть признана допустимой.

Пункт 3 ст. 861 ГК РФ закрепляет, что безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов. Соответственно, для того, чтобы кредитная организация могла осуществлять расчеты, клиент должен заключить с ней договор банковского счета, т.е. совершить определенную сделку и принять на себя конкретные обязательства.

В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" также говорится, что кредитная организация обязана осуществить перечисление средств клиента и зачисление средств на его счет не позже следующего операционного дня после получения соответствующего платежного документа, если иное не установлено законом, договором или самим платежным документом. Кроме того, в случае несвоевременного или неправильного зачисления на счет или списания со счета клиента денежных средств кредитная организация должна выплатить проценты на сумму этих средств в размере ставки рефинансирования Банка России.

В качестве расчетных сделок нельзя рассматривать банковские расчетные операции. Суть их состоит в том, что кредитная организация (чаще всего банк) списывает определенную сумму денег со счета клиента и переводит ее в другую кредитную организацию (банк) в соответствии с указаниями в распоряжении, которое ей выдает клиент. Подобные операции могут производиться в обратном направлении, т.е. тогда, когда кредитная организация получает для своего клиента платеж от его контрагента. При этом она должна соблюдать банковские правила, нормы которых содержатся в ГК РФ и в нормативных актах Центрального банка РФ. В ситуациях, когда эти правила отсутствуют, применяются обычаи делового оборота, банковские стандарты. Положение Банка России "О безналичных расчетах в Российской Федерации" регулирует осуществление безналичных расчетов в формах, предусмотренных законодательством. Оно определяет форматы, порядок заполнения и оформления используемых расчетных документов, а также устанавливает правила проведения расчетных операции по корреспондентским счетам (субсчетам) кредитных организаций (филиалов), в том числе открытых в Банке России, и счетам межфилиальных расчетов.

Основные положения относительно используемых в России форм безналичных расчетов содержатся в ст. 862 ГК РФ. Законодатель устанавливает, что при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Стороны по договору вправе избрать и установить в договоре любую из указанных форм.

Помимо законодательной классификации безналичных расчетов, существуют и разнообразные классификации в теории. Так, в зависимости от характера банковской операции различают два основных вида расчетов: дебетовый или кредитовый перевод. Указанная классификация преимущественно применяется в международной практике. Например, в Правовом руководстве ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств (подготовленному секретариатом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, Нью-Йорк, 1987 г.) приводятся два типа переводов: перевод кредита и перевод дебета. Вместе с тем и в юридической литературе также есть данная классификация <29>.

<29> Ефимова Л.Г. Банковские сделки. М., 2000.

В зависимости от инициатора расчетов их можно разделить на две группы. По данной классификации различают расчеты, проводимые по инициативе плательщика, и расчеты, проводимые по инициативе получателя средств платежа <30>.

<30> Новоселова Л.А. Банковское право Российской Федерации. Особенная часть. М.: Юристъ, 2002.

Поскольку наука и техника не стоят на месте, появляются новые виды расчетов. Так, по используемым при проведении конкретной банковской операции носителей различают электронные расчеты и расчеты с использованием бумажных носителей. Первые все чаще используются в российской практике безналичных расчетов.

Законодательная база, нормы которой регулируют данную область, весьма разнообразна, поэтому в науке появилась классификация расчетов в зависимости от нормативных источников, которые их регулируют. К первой группе расчетов относят расчеты, форма которых закреплена федеральными законами и нормативными актами Банка России. Вторая группа включает расчеты, которые проводятся в соответствии с обычаями делового оборота и банковскими стандартами.

В главе 45 ГК РФ урегулирован порядок безналичных расчетов. В порядке реализации этих норм Банк России издал ряд нормативных актов.

Непосредственно расчетные операции по перечислению денежных средств через кредитные организации или их филиалы могут осуществляться с использованием:

корреспондентских счетов (субсчетов), открытых в Банке России;

корреспондентских счетов, открытых в других кредитных организациях;

счетов участников расчетов, открытых в небанковских кредитных организациях, осуществляющих расчетные операции;

счетов межфилиальных расчетов, открытых внутри одной кредитной организации.

Списание денежных средств со счета может осуществляться только по распоряжению его

владельца. Лишь в некоторых случаях, предусмотренных законодательством и (или) договором между банком и клиентом, банк вправе произвести данное действие без соответствующего распоряжения владельца счета. На основании расчетных документов осуществляется списание денежных средств в пределах имеющихся на счете, если иное не предусмотрено в договорах, заключаемых между Банком России (кредитными организациями) и их клиентами. Абсолютно все расчетные документы должны быть составлены в соответствии с требованиями, указанными в Положении ЦБ РФ от 12 марта 1998 г. N 20-П "О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России".

В случае если на счете недостаточно денежных средств для удовлетворения всех предъявленных к нему требований, списание средств будет осуществляться по мере их поступления в очередности, закрепленной законодательством.

Отдельные нормативные акты Банка России регулируют оформление, прием, обработку электронных платежных документов, а также осуществление расчетных операций с их использованием. Исключение составляют случаи, прямо указанные в Положении ЦБ РФ N 2-П и в договорах, заключаемых между Банком России (кредитными организациями) и их клиентами. В последних обычно содержатся условия, определяющие порядок обмена электронными документами с использованием средств защиты информации. К основным нормативным актам ЦБ РФ прежде всего относятся Положение Банка России от 12 марта 1998 г. N 20-П "О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России", Положение Банка России "О безналичных расчетах в РФ" (с изменениями), Положение Банка России "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации".

Целесообразно рассмотреть формы безналичных расчетов.

Статья 863 ГК РФ содержит общие положения о расчетах платежными поручениями. При данной форме "банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота".

Условием исполнения банком платежного поручения выступает соответствие его содержания и представляемых вместе с ним расчетных документов, а также их формы требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами (ст. 864 ГК РФ). В противном случае банк вправе уточнить содержание поручения. С этой целью он может сделать необходимый запрос плательщику незамедлительно по получении поручения. Если банк не получит ответа в срок, предусмотренный законом или установленными в соответствии с ним банковскими правилами, а при их отсутствии - в разумный срок, то он может оставить поручение без исполнения и возвратить его плательщику. Иное может быть прямо предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или договором между банком и плательщиком.

Статья 865 ГК РФ закрепляет порядок исполнения поручения. Так, банк, принявший платежное поручение плательщика, обязан перечислить соответствующую денежную сумму банку получателя средств для ее зачисления на счет лица, указанного в поручении, в срок, установленный законом, банковскими правилами или договором, а при их отсутствии - в разумный срок. При этом банк вправе привлекать другие банки для выполнения операций по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента.

Банк несет ответственность по основаниям и в размерах, которые предусмотрены гл. 25 ГК РФ ("Ответственность за нарушение обязательств") в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента (ст. 866 ГК РФ). Если же подобное неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения имели место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций банком, привлеченным для исполнения поручения плательщика, данная ответственность может быть возложена судом на этот банк. В соответствии с п. 3 ст. 866 ГК РФ, если нарушение правил совершения расчетных операций банком повлекло неправомерное удержание денежных средств, банк обязан уплатить проценты в порядке и в размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ ("Ответственность за неисполнение денежного обязательства").

Следующей формой безналичных расчетов являются расчеты по аккредитиву (ст. ст. 867 - 873 ГК РФ). Эта форма в науке и на практике считается наиболее приемлемой для обоих контрагентов по договору, поскольку удовлетворяет и защищает их интересы в равной мере. В данном случае банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Законодатель классифицирует аккредитивы в зависимости от условий их открытия и способа предоставления денежных средств (т.е. покрытия) исполняющему банку. В частности, банки могут открывать следующие виды аккредитивов:

покрытые (депонированные) (п. 2 ст. 867 ГК РФ), когда банк-эмитент при его открытии обязан перечислить сумму аккредитива (покрытие) за счет плательщика либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка- эмитента;

непокрытые (гарантированные) (п. 2 ст. 867 ГК РФ), когда исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка- эмитента;

отзывные (ст. 868 ГК РФ), т.е. аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств. Исполняющий банк обязан осуществить платеж или иные операции по отзывному аккредитиву, если к моменту их совершения им не получено уведомление об изменении условий или отмене аккредитива. Аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное;

безотзывные (могут быть подтвержденными), т.е. аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств (ст. 869 ГК РФ). В данном случае по просьбе банка- эмитента исполняющий банк, участвующий в проведении аккредитивной операции, может подтвердить безотзывный аккредитив (подтвержденный аккредитив). Такое подтверждение означает принятие исполняющим банком дополнительного к обязательству банка-эмитента обязательства произвести платеж в соответствии с условиями аккредитива. Безотзывный аккредитив, подтвержденный исполняющим банком, не может быть изменен или отменен без согласия исполняющего банка.

Для исполнения аккредитива в соответствии со ст. 870 ГК РФ получатель средств представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение всех условий аккредитива. Исполнение аккредитива не производится при нарушении хотя бы одного из этих условий.

В соответствии с гражданским законодательством банк-эмитент может привлечь иной банк к данной операции, и, следовательно, он будет обязан впоследствии возместить исполняющему банку, который произвел платеж или осуществил иную операцию в соответствии с условиями аккредитива, понесенные им расходы. Однако в итоге все расходы банка-эмитента, связанные с исполнением аккредитива, возмещаются плательщиком (п. 2 ст. 870 ГК РФ).

Согласно ст. 872 ГК РФ ответственность за нарушение условий аккредитива перед плательщиком несет банк-эмитент, а перед банком-эмитентом - исполняющий банк, за исключением случаев, предусмотренных законом. К таким ситуациям законодатель относит следующие:

при необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву ответственность перед получателем средств может быть возложена на исполняющий банк;

в случае неправильной выплаты исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения условий аккредитива ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк.

Закрытие аккредитива в исполняющем банке производится:

по истечении срока аккредитива;

по заявлению получателя средств об отказе от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива;

по требованию плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива, если такой отзыв возможен по условиям аккредитива (ст. 873 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 873 ГК РФ неиспользованная сумма покрытого аккредитива подлежит возврату банку-эмитенту незамедлительно и одновременно с закрытием аккредитива. Банк-эмитент обязан зачислить возвращенные суммы на счет плательщика, с которого депонировались средства.

При желании организация или предприниматель могут производить расчеты по инкассо.

Статья 874 ГК РФ приводит общие положения о расчетах в данной форме. В частности, при расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа. Как в случае с аккредитивом, банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк). Кроме того, как и при осуществлении большей части форм безналичных расчетов, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк-эмитент несет перед ним ответственность по основаниям и в размере, которые предусмотрены главой 25 ГК РФ. Если же такое неисполнение или ненадлежащее исполнение имели место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций исполняющим банком, ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.

Безналичные расчеты могут осуществляться и с использованием чеков. Однако здесь стоит отметить ряд особенностей, связанных с природой чека.

В соответствии со ст. 877 ГК РФ чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Чек является ценной бумагой, поэтому к нему применяются также и правила главы 7 ГК РФ. Основными признаками чека в этой связи можно назвать следующие:

чек - документ, удостоверяющий имущественные права (требование уплаты определенной денежной суммы), осуществление или передача которых возможны исключительно при его непосредственном предъявлении;

законодатель устанавливает обязательные требования к его форме и содержанию, которое характеризуется наличием необходимых реквизитов (ст. 878 ГК РФ);

как ценная бумага чек относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) и является движимым имуществом (ст. 130 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 877 ГК РФ в качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. При этом отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается. Кроме того, выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан.

Чек оплачивается за счет средств чекодателя (ст. 879 ГК РФ). После оплаты он вправе потребовать передачи ему чека с распиской в получении платежа. При этом стоит отметить, что убытки, возникшие вследствие оплаты плательщиком подложного, похищенного или утраченного чека, возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены.

Поскольку чек - ценная бумага, то различают именные и ордерные чеки. Соответственно виду владелец чека вправе передать либо не передать права по нему. Так, именной чек не подлежит передаче. Вместе с тем согласно ст. 880 ГК РФ передача прав по чеку производится в порядке, установленном ст. 146 ГК РФ. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа. Плательщик совершить индоссамент не вправе.

Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля (ст. 881 ГК РФ). Данная гарантия может даваться любым лицом, за исключением плательщика. Аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи "Считать за аваль" и указания, кем и за кого он дан. Если не указано, за кого он дан, то считается, что аваль дан за чекодателя. При этом аваль подписывается авалистом с указанием его местожительства и даты совершения надписи, а если авалистом является юридическое лицо, - его местонахождения и даты совершения надписи.

Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. В связи с этим авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним (п. 4 ст. 881 ГК РФ).

Обязанные по чеку лица (чекодатель, авалисты, индоссанты) несут перед чекодержателем солидарную ответственность, т.е. в случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем указанным лицам. Чекодержатель вправе потребовать от указанных лиц оплаты суммы чека, своих издержек на получение оплаты, а также процентов в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ. Однако аналогичное право принадлежит обязанному по чеку лицу после того, как оно оплатило чек.

В соответствии с п. 3 ст. 885 ГК РФ иск чекодержателя к обязанным по чеку лицам может быть предъявлен в течение 6 месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением 6 месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска.

Рассматривая порядок осуществления безналичных расчетов, целесообразно проанализировать и порядок ведения кассовых операций.

Понятие кассовой операции приводится во многих юридических словарях. В частности, в толковом словаре СПС "Гарант" данный термин раскрывается следующим образом: это "проводимые кассами банков, предприятий, фирм операции, связанные с приемом, выдачей и пересчетом наличных денег; денежные операции с юридическими и физическими лицами".

В п. 5 ч. 1 ст. 5 ФЗ "О банках и банковской деятельности" предусматривается банковская операция, именуемая "инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц", хотя ни в одном нормативном акте данный термин не толкуется. В целом все кассовые операции регулируются Положением ЦБР от 24 апреля 2008 г. N 318-П "О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации".

Можно сделать вывод, что кассовые операции - это особые банковские операции, которые заключаются в предусмотренном федеральным законом, нормативными актами Банка России и соответствующей банковской лицензией порядке приема, учета, хранения, выдачи и доставки по назначению денежной наличности и других ценностей кредитной организацией. При этом основой данных действий выступает сделка, поскольку кредитные организации обслуживают своих клиентов на основе договоров. Для организаций (в том числе субъектов малого и среднего бизнеса) - это договор на расчетно-кассовое обслуживание.

В то же время между гражданско-правовой сделкой и кассовой операцией существует разница. Первая заключается в соответствии с нормами ГК РФ. Последняя императивно регулируется нормативными актами Центрального банка РФ. В связи с этим все документы, которыми оформляются кассовые операции, не могут быть изменены по соглашению сторон в отличие от договора, где само соглашение может быть оформлено и устно, и письменно, и в различной иной форме с соблюдением императивных норм. Банк России жестко регламентирует форму и реквизиты, порядок заполнения, учета и хранения документов по кассовым операциям.

Природа денежных знаков такова, что их переход от одного к другому владельцу должен удостоверяться определенными приемами и техническими средствами. Этими средствами располагает только кредитная организация, которая применяет определенную технологию приема, учета, хранения и выдачи денежных средств и иных ценностей. Применения определенных банковских технологий требует также перемещение наличных денежных средств между юридическими лицами и кредитной организацией.

В п. 5.7 Положения "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" предусматривается, что по выявленным недостачам, излишкам, неплатежным и поддельным денежным знакам составляется акт в одном экземпляре (Приложение 14 к Положению).

Порядок ведения кассовых операций кредитными организациями устанавливается Положением "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации". Договором определяется порядок урегулирования претензий по выявленным недостачам, излишкам, неплатежным и поддельным денежным знакам.

Приложение 1 к указанному Положению устанавливает, что для осуществления кассового обслуживания физических и юридических лиц, а также для выполнения операций с наличными деньгами и другими ценностями кредитная организация определяет планировочное решение помещений. Данный узел должен быть оборудован в соответствии с Требованиями к устройству и технической укрепленности кассового узла в здании кредитной организации.

Поскольку кредитная организация должна своевременно выдавать деньги с банковских счетов, Банк России устанавливает сумму минимально допустимого остатка наличных денег в операционной кассе на конец дня. Такой остаток определяется учреждением с учетом объема оборота наличных денег, которые проходят через кассу. Кроме того, в главах 3 и 4 Положения "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" закреплен порядок поступления денежной наличности от клиентов, ее обработка и другие особенности организации наличного денежного оборота и кассовой работы. По мере необходимости минимально допустимый остаток наличных денег в операционной кассе на конец дня может пересматриваться кредитной организацией в установленном порядке.

В порядке, установленном Положением "О порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории Российской Федерации", при совершении кассовых операций кредитные организации могут применять программно-техническое оборудование, автоматы для приема и выдачи денежной наличности клиентам, в том числе с использованием персонального компьютера, установленного на рабочем месте кассового работника (электронный кассир), терминалы, функционирующие в автоматическом режиме и предназначенные для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения (автоматический сейф), банкоматы и другие программно-технические комплексы. Виды (модели) указанных программно-технических комплексов определяются непосредственно кредитной организацией.

В обозначенном Положении Банк России устанавливает, что "выполнение операций с наличными деньгами осуществляют кассовые и инкассаторские работники". Конкретные операции, выполняемые данными работниками, определяются возложенными на них распорядительным документом кредитной организации функциональными обязанностями.

Законодательством закреплено, что с должностными лицами, ответственными за сохранность ценностей, кассовыми и инкассаторскими работниками заключаются договоры о материальной ответственности. Если кассовые операции при обслуживании юридических и физических лиц производятся кассовым работником с возложением на него обязанностей бухгалтерского работника, то должно применяться программно-техническое оборудование и соответствующее программное обеспечение, в котором устанавливается система контроля. Данная система призвана исключить доступ кассового работника к проведению операций по банковскому счету клиента без его распоряжения. Положение "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" и ряд иных нормативных актов Банка России предусматривают порядок осуществления указанным работником проверки принятых от клиентов кассовых документов, оформления их, отражения сумм денег в кассовом журнале, принятия или выдачи денежной наличности, отражения сумм принятых или выданных денег по банковскому счету клиента.

Вне кассового узла кредитная организация имеет право открывать операционные кассы. Это позволяет повысить качество услуг для организаций, а также способствует удобству и быстроте обслуживания населения. Подобные кассы открываются для совершения операций по приему и выдаче вкладов (в рублях и иностранной валюте), продаже и покупке ценных бумаг, приему коммунальных и других платежей от физических лиц.

В случае, когда кассы вне кассового узла расположены в организациях, на них возлагается осуществление, кроме вышеперечисленных операций, выдачи средств на заработную плату и выплаты социального характера, а также на командировочные расходы рабочим и служащим.

Анализ норм Положения "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" показывает, что операционные кассы вне кассового узла кредитной организации выполняют только те из числа перечисленных выше операций, на совершение которых у кредитной организации имеется лицензия, а у филиала - доверенность. Однако такое расположение кассы не означает, что к ней могут быть предъявлены меньшие требования с точки зрения ее устройства и технической укрепленности.

Открытие операционной кассы вне кассового узла - строго регламентированная процедура. В связи с этим кредитная организация должна уведомить об этом территориальное учреждение Банка России по месторасположению кредитной организации, а равно и по месту открытия операционной кассы.

Положение "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" требует, чтобы в Уведомлении как официальном документе указывались наименование кредитной организации, ее регистрационный номер, фамилии, имена, отчества и телефоны руководителя и главного бухгалтера кредитной организации, почтовый адрес местонахождения операционной кассы, телефон, факс, принадлежность помещения, перечень выполняемых указанной кассой операций, дата уведомления.

Данная деятельность направлена на своевременность осуществления банковского надзора. Получив подобное уведомление, территориальное учреждение Банка России проводит проверку на соответствие фактического устройства кассы и ее технической укрепленности предъявляемым требованиям и дает свое заключение.

Кредитная организация может устанавливать банкоматы или другие платежно-расчетные терминалы на территории различных организаций. При этом нельзя путать банкомат с кассой. Он выступает техническим комплексом, с помощью которого осуществляются выдача денег и платежно-расчетное обслуживание клиентов.

Согласно Положению "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" кредитная организация имеет право осуществлять инкассацию и доставку своих денежных средств и ценностей, а также денежных средств и ценностей клиентов собственными силами и средствами. Наряду с этим ей предоставлено право осуществлять эту деятельность посредством специализированных служб инкассации, имеющих лицензию Банка России на проведение операций по инкассации. В этом случае кредитная организация заключает соответствующий договор с такой организацией. Кроме того, Банк России устанавливает, что инкассация и доставка ценностей должны выполняться только на технически исправном спецавтотранспорте. Этот транспорт должен иметь соответствующую цветографическую окраску, специальные световые и звуковые сигналы. Он должен оборудоваться средствами радиосвязи и другими средствами, которые необходимы для обеспечения безопасности сотрудников инкассации и сохранности перевозимых ценностей. Работники, занятые на инкассации, должны быть обеспечены специальной экипировкой, индивидуальными средствами защиты (бронежилетами) и вооружены огнестрельным оружием. В данной области действует Постановление Правительства РФ от 22 апреля 1997 г. N 460 "О мерах по обеспечению юридических лиц с особыми уставными задачами боевым ручным стрелковым оружием".

Положение "О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации" возлагает личную ответственность за организацию доставки ценностей, создание условий, обеспечивающих сохранность перевозимых ценностей и безопасность бригады инкассаторов на руководителя подразделения инкассации совместно с должностным лицом из числа руководящего состава, назначенного приказом по кредитной организации.

Выдача наличных денег из касс кредитной организации, ВСП осуществляется в упаковке кредитных организаций, ВСП кредитных организаций, учреждений Банка России, организаций, входящих в систему Банка России, или печатных фабрик, монетных дворов федерального государственного унитарного предприятия "Гознак" (Положение "О порядке ведения кассовых операций и правил хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации"). При этом стоит отметить, что в обращении могут находиться только наличные деньги, не потерявшие признаков платежеспособности. Непосредственно признаки платежеспособности банкнот и монеты Банка России указаны в указании ЦБ РФ от 26 декабря 2006 г. N 1778-У "О признаках платежеспособности и правилах обмена банкнот и монеты Банка России". Так, платежеспособными являются банкноты и монеты Банка России, имеющие силу законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации (в том числе изымаемые из обращения), не содержащие признаков подделки, без повреждений или имеющие повреждения следующего характера:

банкноты Банка России, загрязненные, изношенные, надорванные; имеющие потертости, небольшие отверстия, проколы, посторонние надписи, пятна, оттиски штампов; утратившие углы, края;

монета Банка России, имеющая мелкие механические повреждения, но полностью сохранившая изображение на аверсе и реверсе.

Поскольку банкноты, монеты Банка России со временем могут испортиться, но при этом они не теряют своей подлинности, указание ЦБ РФ предусматривает возможность обмена таких износившихся денежных знаков. Банк России в п. 2 указания N 1778-У закрепляет, что подлежат обмену по номиналу банкноты Банка России, имеющие силу законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, не содержащие признаков подделки, но имеющие повреждения следующего характера:

утратившие значительный фрагмент, но сохранившие не менее 55% от первоначальной площади (в том числе обожженные, подвергнутые воздействию агрессивных сред, обугленные и истлевшие);

склеенные из фрагментов (без учета количества фрагментов), если один фрагмент или несколько фрагментов, безусловно принадлежащих одной банкноте Банка России, занимают не менее 55% от первоначальной площади банкноты Банка России;

составленные из двух фрагментов, принадлежащих разным банкнотам Банка России одного номинала, если каждый фрагмент отличается от соседнего по графическому оформлению и занимает не менее 50% от первоначальной площади банкноты Банка России;

изменившие окраску и свечение в ультрафиолетовых лучах, если на них отчетливо просматриваются изображения (за исключением банкнот Банка России, окрашенных красящими веществами, предназначенными для предотвращения хищения банкнот Банка России при их транспортировке);

имеющие брак изготовителей.

Аналогичные положения имеются и в отношении монет (п. 3 указания N 1778-У). Указание ЦБ РФ предписывает кредитным организациям производить обмен по номиналу монет Банка России, имеющих силу законного средства наличного платежа на территории РФ, не содержащих признаков подделки, но имеющих повреждения следующего характера:

изменения первоначальной формы (погнутая, сплющенная, надпиленная, имеющая отверстия и следы удаления металла), но полностью сохранивших изображение на аверсе и реверсе;

следы воздействия высоких температур и агрессивных сред (оплавленная, травленая, изменившая цвет);

брак изготовителей.

Кредитная организация распорядительным документом определяет должностных лиц, осуществляющих хранение наличных денег, одно из которых является руководителем (его заместителем) кредитной организации, ВСП или иным уполномоченным лицом, второй - заведующим кассой (далее - должностные лица, ответственные за сохранность ценностей). Кроме того, они несут ответственность за обеспечение соблюдения законодательных актов РФ и нормативных актов Банка России в соответствии с действующим законодательством (Положение "О порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории Российской Федерации").

Ответственность за сохранность ценностей в хранилище в соответствии с письменным распоряжением руководителя кредитной организации может быть возложена на заместителей руководителя и главного бухгалтера кредитной организации или при наличии в кредитной организации подразделений, осуществляющих расчетно-кассовое обслуживание клиентов, - на должностных лиц этих подразделений, а также заведующего кассой.

При осуществлении операций с наличными деньгами, выполнении работы по перевозке наличных денег, инкассации наличных денег должностным лицам, ответственным за сохранность ценностей, кассовым, инкассаторским работникам запрещается:

выполнять работу, не предусмотренную их должностными инструкциями;

передоверять осуществление операций с наличными деньгами, выполнение работы по перевозке наличных денег, инкассации наличных денег другим лицам;

хранить личные деньги вместе с наличными деньгами кредитной организации (п. 1.10 Положения N 318-П).

Руководитель кредитной организации обязан обеспечить условия сохранности наличных денег, контроль за полным и своевременным оприходованием денег, организацию работы по осуществлению операций с наличными деньгами, перевозке наличных денег, инкассации наличных денег (п. 1.11 Положения N 318-П).

Должностные лица, ответственные за сохранность ценностей, кассовые работники, осуществляющие операции с наличными деньгами, снабжаются металлическими шкафами, сейфами, тележками закрытого типа, столами, имеющими индивидуальные секреты замков, или другими устройствами, предназначенными для хранения наличных денег в течение рабочего дня (далее - индивидуальное устройство для хранения), именными и другими штампами, печатями (далее - штамп), пломбами, устройствами для опломбирования (далее - пломба), клише (Положение N 318-П). При указании фамилии, инициалов на накладках пачек банкнот, бандеролях корешков, ярлыках и мешках с монетой, сумкам с наличными деньгами и на документах, составляемых при осуществлении операций с наличными деньгами, должностными лицами, ответственными за сохранность ценностей, кассовыми работниками используются именные штампы. Виды указанных штампов, пломб, клише определяются кредитной организацией с учетом требований Положения N 318-П.

Документы, установленные Положением N 318-П, могут составляться от руки или с применением технических средств, предназначенных для обработки информации, включая персональный компьютер и программное обеспечение (далее - компьютерное оборудование) (за исключением денежного чека). В случае ведения в кредитной организации, ВСП документов, установленных данным Положением, с применением компьютерного оборудования должны обеспечиваться хранение содержащихся в указанных документах данных на электронном носителе информации и исключение возможности их изменения и несанкционированного доступа к ним должностными лицами, ответственными за сохранность ценностей, кассовыми инкассаторскими работниками (Положение N 318-П). Кассовые работники, осуществляющие приходные, расходные кассовые операции, снабжаются образцами подписей бухгалтерских работников, уполномоченных подписывать приходные, расходные кассовые документы, а бухгалтерские работники, осуществляющие оформление приходных, расходных кассовых документов, - образцами подписей кассовых работников, осуществляющих приходные, расходные кассовые операции, за исключением случая, предусмотренного в п. 2.6 Положения "О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации".

Должностные лица, ответственные за сохранность ценностей, кассовые, инкассаторские работники обязаны знать установленные настоящим Положением порядок ведения кассовых операций, правила хранения, перевозки наличных денег, инкассации наличных денег в кредитных организациях в части, касающейся указанных работников.

Кредитная организация может осуществлять проверку знаний настоящего Положения должностными лицами, ответственными за сохранность ценностей, кассовыми, инкассаторскими работниками. Порядок и сроки проведения проверки, форма документа, подтверждающего знание настоящего Положения, определяются кредитной организацией.

Указанное Положение детально рассматривает порядок совершения операций с наличными деньгами. В частности, Банк России закрепляет в Положении порядок ведения кассовых операций с валютой Российской Федерации в виде банкнот и монеты Банка России (наличные деньги) при осуществлении банковских операций и других сделок, порядок работы с вызывающими сомнение в платежеспособности денежными знаками Банка России (сомнительные денежные знаки Банка России), неплатежеспособными, не имеющими признаков подделки денежными знаками Банка России (неплатежеспособные денежные знаки Банка России), денежными знаками Банка России, наличие признаков подделки которых не вызывает сомнения у кассового работника кредитной организации (имеющие признаки подделки денежные знаки Банка России), а также устанавливает правила хранения, перевозки и инкассации наличных денег в кредитных организациях на территории Российской Федерации.

Вышеизложенное имеет определенное значение для субъектов малого бизнеса, поскольку им приходится достаточно часто общаться с кредитными организациями.

Одной из областей взаимоотношений в данной сфере выступают отношения по расчетно- кассовому обслуживанию.

Это деятельность по обслуживанию взаимных расчетов предприятий, организаций, осуществлению таких расчетов через коммерческие банки и другие финансово-кредитные учреждения <31>. Например, расчеты в безналичном порядке между кредитными организациями, их филиалами могут производиться через расчетную сеть ЦБ РФ, кредитные организации по корреспондентским счетам лоро и ностро, небанковские кредитные организации, совершающие расчетные операции, внутрибанковскую расчетную систему (счета межфилиальных расчетов). Расчетно-кассовое обслуживание осуществляется на основе договора между клиентом и банком. В таком соглашении стороны определяют условия расчетного обслуживания предприятия банком. В договоре закрепляются основные обязанности банка, к которым можно отнести:

<31> Толковый словарь СПС "Гарант".

открытие расчетного счета;

хранение денежных средств на счете клиента;

проведение безналичных расчетов;

прием и выдача наличных денег;

соблюдение тайны операций на счете;

обеспечение предприятия выписками из счета, чековыми книжками;

выплата процентов по остаткам средств на счете.

При этом банк имеет право использовать временно свободные денежные средства на счете предприятия при условии гарантированности права клиента распоряжаться ими. Если клиент нарушает действующее законодательство, а также не представляет кассовый план или превышает его лимит, то банк может отказать предприятию в совершении расчетных и кассовых операций.

С 27 июня 2003 г. начал действовать Федеральный закон от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт".

Бесспорно, что вопросы контроля за осуществлением наличных денежных расчетов в предпринимательской деятельности и методов его обеспечения актуальны в равной степени и для бизнеса, и для государства. Так называемые фискальные интересы государства по максимальному взиманию установленных налогов противоречат интересам предпринимательства, деятельность которого направлена на наибольшее снижение собственных издержек, в том числе на техническое обеспечение финансового контроля, чем, по сути, являются приобретение и обслуживание контрольно-кассовой техники (ККТ).

В этой связи предприниматели, вынужденные использовать в своей деятельности контрольно-кассовую технику, отмечают, что требования, предъявляемые к ККТ и ее пользователям (юридическим лицам и предпринимателям), в настоящее время очень завышены, а в отношении некоторых категорий предприятий-налогоплательщиков и вовсе не целесообразны.

Кроме того, ст. 5 ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" возлагает ряд обязанностей на пользователей ККТ, отдельные из которых с трудом принимаются ими. Например, обязанность обслуживать принадлежащую пользователям технику в ЦТО и проходить ежегодную проверку ее исправности в действительности, по их мнению, реально не гарантирует правильности применения ККТ в связи с профанацией этих функций центрами ТО и "безвозмездным" взиманием платы (необходимый же ремонт ККТ осуществляется за счет дополнительных затрат пользователя кассового аппарата).

Подобные обстоятельства отмечаются и в юридической литературе, в частности В.Д. Сенькиным в его статье "Применение контрольно-кассовой техники" <32>. Данный автор отмечает, что, как показывают опросы предпринимателей, размер взимаемых за "обслуживание" платежей с одной единицы ККТ в зависимости от ее модели составляет в среднем около 2 тыс. руб. в год, а в связи с внедрением защищенной электронной кассовой ленты стоимость техобслуживания повысится как минимум в 3 раза. Подобные расходы представляются весьма существенными в первую очередь для субъектов малого предпринимательства, основная часть которых представлена индивидуальными предпринимателями.

<32> Сенькин В.Д. Применение контрольно-кассовой техники // Право и экономика. 2005. N 7.

В.Д. Сенькин указывает на то, что удорожание стоимости технического обслуживания ККТ серьезно отразится на рентабельности микробизнеса - уменьшит чистую прибыль предпринимателей как минимум на 5 - 10%, что в совокупности с достаточно низкими объемами валовой выручки и жесткими условиями налогообложения (большинство на ЕНВД) с большой степенью вероятности может вызвать финансовые трудности для таких хозяйствующих субъектов с предсказуемыми последствиями прекращения бизнеса.

Кроме того, в сфере применения ККТ в настоящее время можно констатировать наличие значительного препятствия для начала предпринимательской деятельности новыми хозяйствующим субъектами, выражающееся в высоких ценах на контрольно-кассовую технику (стоимость возросла в среднем в 3 - 4 раза), что вызвано искусственно созданным дефицитом на данный вид продукции в связи с внедрением ЭКЛЗ (электронной контрольной ленты защищенной). В качестве основных причин повышения цен на ККТ можно назвать следующие обстоятельства: монополизм в сфере производства ЭКЛЗ, отсутствие необходимой правовой базы, регулирующей порядок реализации ККТ, а также ряд технических проблем. Закон о применении ККТ не содержит в себе каких-то механизмов, позволяющих сдерживать растущие аппетиты производителей контрольно-кассовой техники.