<<
>>

Аффилированность

Особое внимание следует уделить выявлению и анализу аффилированных с заемщиком лиц и группы компаний.

Аффилированные лица — это хозяйствующие субъекты, связанные друг с другом общими собственниками (контролирующими лицами). К сожалению, в гражданском законодательстве отсутствует какое-либо общее понятие, объединяющее рассматриваемое правовое явление. Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения антимонопольного законодательства могут быть отношения различного рода: имущественные, ос-нованные на владении значительным пакетом акций (долями участия в уставном капитале) хозяйственного общества; договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной; организационно-управленческие, в частности, основанные на участии одних и тех же лиц в органах управления двух и более юридических лиц; родственные, когда собственник одного юридического лица является родственником собственника другого юридического лица, связанного с первым дело-выми отношениями.

Антимонопольное законодательство РФ, в отличие от налогового, определяет косвенный контроль — не расчетным путем, а в результате установления возможности юридического лица «фактически распоряжаться» через третьих лиц.

Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Отношения между хозяйствующими субъектами, признаваемыми аффилированными, должны, таким образом, вытекать из их пред-принимательской деятельности. Закон о конкуренции приводит возможные варианты косвенного контроля, однако понятие «фактического распоряжения» не получило законодательного определения, что затрудняет применение этой нормы Закона.

В соответствии с Налоговым кодексом РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или эко-номические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой че- рез цепочку иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой цепочки одна в другой. Физические лица признаются взаимозависимыми, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или усыновителя/усыновленного, а также попечителя и опекаемого; суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Учитывая вышеизложенное, к аффилированным лицам юридического лица можно отнести:

членов совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллеги-ального органа управления, членов его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов.

Следует отметить, что, если юридическое лицо является участником фи-нансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Участники холдинговых компаний являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и, прежде всего, по принадлежности к одной группе лиц.

Согласно обзору практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства, преобладающее общество (товарищество) в силу распоряжения более чем 20% голосов зависимого общества является его аффилированным лицом; основное хозяйственное общество (товарищество) и его дочерние общества составляют группу лиц и рассматриваются как единый хозяйствующий субъект.

Группа лиц, в отличие от аффилированных лиц, представляет собой более жесткий вариант экономического влияния и взаимодействия в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Если лицо или несколько лиц совместно имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал юридического лица, то они будут считаться группой лиц (применительно к юридическим лицам). При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеуказанным правом или полно-мочием. Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает право распоряжаться более чем 50% голосов. Перечень оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым (не исчерпывающим). Так, если лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора (или иным образом) определять решения, принимаемые другим лицом или лицами, в том числе условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуще-ствлять полномочия исполнительного органа других лиц на основании договора.

Критерии отнесения хозяйствующих субъектов к группе лиц и аффилированным лицам достаточно сложны. Еще больше трудностей заключается в том, что российское законодательство не закрепляет принципа «взаимоаф- филированности», суть которого в том, что если у организации имеется аффилированное лицо, то эта организация в свою очередь является его аффилированным лицом. Согласно концепции односторонней аффилирован- ности, положенной в основу российского законодательства, если организация А имеет аффилированное лицо Б, то эта организация А автоматически не признается аффилированным лицом Б.

На мой взгляд, при выявлении аффилированных лиц, связанных с заемщиком, целесообразно руководствоваться позицией Минэкономразвития РФ, которое считает целесообразным сделать открытым список аффилированных лиц. На основании совместного предложения Банка России и Минфина, аффилированными лицами планируется признавать всех, кто может влиять на решения компании. Предлагается четко прописать это понятие аффилированности в Гражданском кодексе. Таким образом, аффилированным лицам компании будут относиться гендиректор предприятия и другие лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного орга-на, владельцы преобладающей доли в уставном капитале, а также те, кто на основании договора с компанией может повлиять на мнение органов управления. Помимо очевидного круга связанных с компанией лиц к аффилированным могут быть причислены родственники владельцев и управлен-цев компании: супруги, родители, полнородные и сводные братья и сестры, усыновители и усыновленные, опекуны, попечители. Признаки аффилиро- ванности Минэкономразвития во многом схожи с признаками аффилиро- ванности, прописанные в Законе о конкуренции РФ.

При анализе организационно-управленческой сферы заемщика необходимо учитывать следующую информацию:

наличие аффилированных лиц с заемщиком или наличие группы компаний;

применительно к управляющему звену — опыт работы, образование, деловую репутацию, срок работы в компании руководящего звена за-емщика;

изменения в учредительных документах, анализ которых проводится на основании выписки из ЕГРЮЛ, в части изменения состава собственников (необходимо выяснить причину);

наличие и результаты последней камеральной налоговой проверки;

наличие и результаты последней ежегодной аудиторской проверки, которую должны проводить акционерные общества в обязательном порядке в соответствии с Федеральным законом №120-ФЗ от 07.08.2001 г.

наличие лицензии на осуществление деятельности (если требуется).

Следует помнить, что в соответствии со ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии). Перечень таких видов деятельности определяется Федеральным законом о лицензировании отдельных видов деятельности №128-ФЗ от 08.08.2001 г.

Стоит отметить, что, в соответствии с налоговым законодательством, ак-ционерные общества должны в обязательном порядке сообщать о наличии аффилированных лиц налоговым органам, именно поэтому выявить аффи- лированность по ним легче, чем по организациям в форме ООО.

<< | >>
Источник: Костюченко Наталья Сергеевна. Анализ кредитных рисков / Н.С. Костюченко. - СПб.: ИТД «Скифия»,2010.- 440 с.. 2010

Еще по теме Аффилированность:

  1. 1.2. Характеристика ОАО "Газпром" и его дочерних организаций
  2. Аффилированные лица
  3. 2.4.3. Понятие “внешних” и “внутренних” директоров
  4. 4.3. История формирования банковского законодательства
  5. Раскрытие информации об аффилированных лицах
  6. Методы оценки риска
  7. Аффилированность
  8. Оффшор
  9. 4.1.1. Доработка проекта
  10. Заключение
  11. Решение задачи снижения уклонения от налогообложения
  12. ГЛАВА 4. ЦЕНТРАЛЬНЫЙ КАТАЛОГ КРЕДИТНЫХ ИСТОРИ
  13. Анализ факторов кредитного риска и их оценка в рамках предварительного этапа кредитного процесса
  14. Аффилированное лицо