6.2. Основные положения антимонопольного законодательства в области контроля за процессами концентрации
Антимонопольное законодательство, регламентирующее слияние предприятий, имеет целью предотвратить только такие сделки, при которых вероятность вредных последствий для конкуренции преобладает над возможной выгодой.
В случае, когда объединяющиеся субъекты рынка относительно малы, слияние почти не представляет опасности для конкуренции.Механизм антимонопольного контроля за процессами концентрации изложен в статьях 27-34 закона «О защите конкуренции» [1]. Целями контроля являются:
1. Воздействие на структуру рынка для предотвращения усиления экономической концентрации.
2. Предупреждение возникновения монопольных структур.
3. Предотвращение отрицательных последствий для конкуренции.
4. Предотвращение появления или усиления доминирующего положения.
Контроль позволяет избежать появления новых интегрированных структур монопольного характера, не препятствуя экономической интеграции предприятий, имеющих положительные последствия для конкуренции на рынках России.
Лучшим средством предупреждения проявления монополизма является его профилактика, т. е. предварительный контроль за крупными сделками, которые могут повлечь изменение конкурентной среды и условий конкуренции на товарных рынках.
Одним из положительных результатов антимонопольной политики является изменение структуросодержащих элементов концентрации. Рост концентрации на рынке в большинстве случаев сопровождался не увеличением количества субъектов, имеющих доминирующее положение, а за счет перераспре деле - ния долей между крупными предприятиями, в том числе за счет формирования вертикально-интегрированных систем и диверсификации бизнеса.
Вместе с тем технологически громоздкая система контроля за сделками концентрации, отягощенная огромнейшим количеством рассматриваемых ходатайств и уведомлений, во многих случаях является формальной процедурой рассмотрения документов, не всегда эффективна в плане реального контроля за действиями, ограничивающими конкуренцию.
Система контроля экономической концентрации сама стала серьезным административным барьером для развития экономики. В связи с этим в законе «О защите конкуренции» произошло комплексное изменение масштабов и принципов контроля экономической концентрации.В настоящее время из-под контроля экономической концентрации выведено большинство предприятий и организаций, которые имеют незначительные доли на товарных и финансовых рынках и не способны оказать заметного влияния на состояние конкуренции.
Устранение излишних административных барьеров осуществляется:
— за счет уменьшения перечня видов сделок и действий хозяйствующих субъектов, не оказывающих влияния на состояние конкуренции, для осуществления (заключения) которых требуется предварительное разрешение антимонопольного органа;
— увеличения количества критериев (пороговых значений характеристик хозяйствующих субъектов), на основе которых определяется, подлежит ли сделка или действие предварительному разрешительному контролю;
— передачи с уровня федерального антимонопольного органа на уровень Правительства РФ полномочия издавать подзаконные акты, регулирующие порядок рассмотрения ходатайств и уведомлений о сделках и действиях, подлежащих государственному контролю экономической концентрации.
Из практики контроля антимонопольными органами исключено предварительное согласование каждого приобретения голосующих акций (долей) за пределами установленного двадцатипроцентного порога.
Изменен контроль при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций путем согласования норм закона о конкуренции с законами о хозяйственных обществах, а также посредством исключения из сферы антимонопольного контроля случаев приобретения незначительных пакетов акций (долей), не приводящих к перераспределению влияния между участниками хозяйственного общества. Контроль над приобретением акций осуществляется лишь в случае, когда приобретение может вести к горизонтальному или вертикальному ограничению конкуренции.
В процедурном плане контроля экономической концентрации введена двухступенчатая схема рассмотрения заявлений как для предварительных согласований, так и для уведомлений для селекции на первом этапе сделок, не оказывающих существенного влияния на конкуренцию.
В целях ускорения получения заключения антимонопольных органов по сделке в законе установлены нормы о том, что хозяйствующие субъекты вправе самостоятельно проводить анализ рынка, оценивать положительный эффект от сделки и в необходимых случаях предоставлять антимонопольным органам предложения по модификации сделки (структурные и поведенческие меры) с доказательством того, что предлагаемые меры, однажды примененные, способны восстановить условия конкуренции, нарушенные в результате совершения сделки либо иных действий.
При этом антимонопольные органы оценивают предлагаемые участниками сделки меры на предмет, смогут ли они восстановить условия эффективной конкуренции. В случае положительного вывода данные обязательства включаются в положительное решение антимонопольного органа в качестве требований, определяющих условия совершения сделки.
Введено законодательное закрепление обязанности хозяйствующего субъекта раскрывать (декларировать) определенную законом информацию, в том числе и о реальных выгодоприобретателях (бенефициариях), и об участвующих в сделках оффшорных компаниях.
Предварительный контроль осуществляется до совершения сделки или проведения реорганизации и заключается в рассмотрении антимонопольными органами ходатайств хозяйствующих субъектов (ХС) о даче согласия иа ее совершение. Важнейшим аспектом предварительного анализа является выявление истинных владельцев акций, реальных собственников активов. С этой целью в законе «О защите конкуренции» в рамках статьи 9 дается достаточно подробное толкование категории «группа лиц». Исходя из 14 содержательных положений с помощью идентификации можно выделить группу субъектов, относящихся к категории «группа лиц».
Основные положения статей 27-30 закона «О защите конкуренции» в систематизированном виде представлены в табл.
7-10.Закон «О защите конкуренции» детализирует регулирование процедур, связанных с необходимостью для хозяйствующего субъекта получать предварительное разрешение антимонопольного органа на совершение отдельных видов сделок и действий.
Важной новацией закона является включение в статьи 31-34 исчерпывающего перечня документов и сведений, которые обязан предоставлять хозяйствующий субъект в антимонопольный орган для получения разрешения на отдельные виды сделок и действий. Законодатель достаточно подробно расписал процедуру принятия антимонопольным органом решения по результатам рассмотрения ходатайства, выдачи антимонопольным органом предписания лицу, представившему уведомление.
В статье 34 закона обозначены последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок, а также порядка представления в антимонопольный орган уведомлений об осуществлении сделок, подлежащих государственному контролю.
Антимонопольный орган вправе удовлетворить ходатайство на совершение действий, ведущих к ограничению конкуренции, при условии выполнения заявителем требований, направленных на обеспечение конкуренции. Однако в первую очередь хозяйствующий субъект должен выполнить основные процедурные требования по оформлению и представлению ходатайств или уведомлений.
Таблица 7
Перечень требований и условий предварительного согласия антимонопольного органа при создании и реорганизации коммерческих организаций | |||||||||||||||||||||||||||
Таблица 8
| ||||||||||||||
| Перечень условий, требующих предварительного согласия антимонопольного органа, при сделках с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций и в отношении их прав1 |
* Здесь и далее относится и к группе лиц.
| 5. Приобретение долей в уставном капитале ООО лицом, распоряжающимся не менее чем 50 % и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей | |
| 6. Приобретение голосующих акций АО лицом, распоряжающимся не менее чем 50 % и не более чем 75 % голосующих акций АО, если это лицо получает право распоряжаться более чем 75 % таких голосующих акций | |
| 7. Получение в собственность, пользование или во владение ХС (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого ХС, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 20 % балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов ХС, осуществляющего отчуждение или передачу имущества | Не относится к финансовым организациям |
| 8. Приобретение лицом в результате одной или нескольких сделок прав, позволяющих определять условия осуществления ХС (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа[11] (статья 28 закона «О Защите конкуренции») | Относится и к сделкам на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения |
| нему балансу лица, АПИ которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает 150 млн руб. одно из указанных лиц включено в реестр |
** Здесь и далее относится к акции (доли), праву и (или) имуществу (АПИ) коммерческих организаций.
| Характеристика объекта контроля | Вид сделок | |
| Ограничения | Примечание | |
| Финансовая организация, стоимость активов которой по последнему балансу превышает величину, установленную Правительством РФ (при осуществлении сделок с акциями (долями), активами кредитной организации или правами в отношении кредитной организации. Такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ) | 1. Приобретение лицом голосующих акций АО, если такое лицо получает право распоряжаться более чем 25 % указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо не распоряжалось голосующими акциями данного АО или распоряжалось менее чем 25 % голосующих акций данного АО (статья 29 закона «О защите конкуренции») | Требование не распространяется на учредителей финансовой организации при ее создании |
| 2. Приобретение лицом долей в уставном капитале ООО, если такое лицо получает право распоряжаться более чем '/3 долей в уставном капитале данного общества при условии, что до этого приобретения такое лицо не распоряжалось долями в уставном капитале данного общества или распоряжалось менее чем '/3 долей в уставном капитале данного общества | Требование не распространяется на учредителей финансовой организации при ее создании | |
| 3. Приобретение долей в уставном капитале общества с ООО лицом, распоряжающимся не менее чем '/3 и не более чем 50 % долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо получает право распоряжаться более чем 50 % указанных долей | ||
| 4. Приобретение голосующих акций АО лицом, распоряжающимся не менее чем 25 % и не более чем 50 % голосующих акций АО, если это лицо получает право распоряжаться более чем 50 % таких голосующих акций | ||
| Перечень условий, требующих предварительного согласия антимонопольного органа, при сделках с акциями (долями), активами финансовых организаций и в отношении прав финансовых организаций |
| 5. Приобретение долей в уставном капитале ООО лицом, распоряжающимся не менее чем 50 % и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей | |
| 6. Приобретение голосующих акций АО лицом, распоряжающимся не менее чем 50 % и не более чем 75 % голосующих акций АО, если это лицо получает право распоряжаться более чем 75 % таких голосующих акций | |
| 7. Приобретение лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок активов финансовой организации, размер которых превышает величину, установленную Правительством РФ | Не относится к коммерческим организациям |
| 8. Приобретение лицом в результате одной или нескольких сделок прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности финансовой организацией или осуществлять функции ее исполнительного органа | Относится и к сделкам на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения |
Таблица 10
| ||||||||||||||||||
| Перечень сделок и иных действий, об осуществлении которых должен быть уведомлен антимонопольный орган1 |
| 4. Финансовая организация о присоединении к ней другой финансовой организации | Стоимость активов по последнему балансу созданной в результате присоединения финансовой организации не превышает величину, установленную Правительством РФ | При создании в результате присоединения кредитной организации такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ | Не позднее чем через 45 дней после даты присоединения |
| 5. Лица, приобретающие акции (доли), права и (или) имущество, об осуществлении сделок, иных действий, указанных в статье 28 закона «О защите конкуренции» | Суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров лиц за календарный год, предшествующий году осуществления таких сделок, иных действий, превышает 200 млн руб. и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, акции (доли) и (или) имущество которого приобретаются или в отношении которого приобретаются права, превышает 30 млн руб., либо если одно из таких лиц включено в реестр | За исключением акций (долей) и (или) активов финансовых организаций | Не позднее чем через 45 дней после даты осуществления таких сделок, иных действий |
| 1 См.: федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (статья 30). |
Регистрирующие органы могут осуществлять государственную регистрацию коммерческих организаций только с предварительного согласия федерального антимонопольного органа. Исходя из этого государственная регистрация коммерческих организаций, созданных или реорганизованных без предварительного согласия антимонопольных органов, может быть признана недействительной.
Наряду с предварительным контролем осуществляется и последующий контроль. Он заключается в рассмотрении уведомлений об уже совершенных сделках, проведенной реорганизации. При осуществлении государственного контроля за сделками, действиями юридических или физических лиц, приводящих к экономической концентрации на товарных рынках в РФ, действия и решения АМО будут иметь наибольший эффект, если предварительно будет проведен комплексный экономический анализ.
Основным предметом анализа являются рыночные доли ХС, образованных в результате слияния (присоединения).
Размер рыночной доли — это одно из проявлений доминирующей рыночной силы, а не абсолютное свидетельство такой доминанты. Значимость рыночной доли рассматривается в контексте уровня конкуренции — как фактической, так и потенциальной — на данном рынке, в рамках которого образованный ХС будет взаимодействовать.
Анализ процесса экономической концентрации при согласовании соответствующих сделок или действий включает следующие этапы:
— идентификацию объектов концентрации;
— определение и описание продуктовых и географических границ товарного рынка, на котором функционируют объекты концентрации;
— выявление возможных неблагоприятных последствий для конкуренции в результате заявленной сделки (действия);
— определение барьеров для входа на соответствующий товарный рынок хозяйствующих субъектов;
— определение эффекта предполагаемой концентрации[12].
Состояние экономики России характеризуется усилением процессов экономической концентрации. При сравнении положительного эффекта от экономической концентрации и ее негативных последствий для конкуренции оценивают следующие положения:
1. Способствует ли экономическая концентрация производству и распространению товаров либо техническому или экономическому прогрессу?
2. Благоприятствует ли экономический эффект от концентрации всему обществу или всего лишь создает преимущества для хозяйствующих субъектов-участников концентрации, нанося ущерб другим конкурентам?
3. Является ли экономическая концентрация необходимой и безальтернативной?
4. Необходима ли данная концентрация для выхода на мировые рынки и позволяет ли она достичь конкурентоспособности российской экономики?