5.2. Недобросовестная реклама как инструмент недобросовестной конкуренции. Практика антимонопольного контроля

В статье 3 федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» дано следующее определение рекламы: это ин­формация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределен­ному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание ин­тереса к нему и его продвижение на рынке [2].

Новацией в законе является появление категории «объект рекламирования» — это товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуаль­ной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на рис­ке игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Отметим, что не является рекламой:

— информация, раскрытие или распространение либо дове­дение до потребителя которой является обязательным в соответ­ствии с федеральным законом;

— справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социаль­ной рекламой;

— сообщения органов государственной власти, иных госу­дарственных органов, сообщения органов местного самоуправ­ления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие со­общения не содержат сведений рекламного характера и не яв­ляются социальной рекламой;

— вывески и указатели, не содержащие сведений реклам­ного характера;

— объявления физических лиц или юридических лиц, не свя­занные с осуществлением предпринимательской деятельности;

— информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке;

— любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару;

— упоминание о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которое органично ин­тегрировано в произведения науки, литературы или искусства и само по себе не является сведениями рекламного характера (статья 2).

Основные положения закона «О рекламе»:

— Конкретизация перечня недозволенных способов пове­дения, нарушающих правила добросовестной конкуренции.

— Введение правил добросовестной конкуренции не только в отношении содержания рекламы, но и в отношении способов, места и времени размещения рекламы.

— Введение общего понятия ненадлежащей рекламы, вклю­чающего различные виды: недобросовестная, недостоверная, не­этичная, заведомо ложная, скрытая и другая реклама, не допус­каемая законом.

— Разработка механизма государственного контроля за рек­ламной деятельностью.

— Установление конкретных способов пресечения ненад­лежащей рекламы путем введения административной ответст­венности в виде штрафов для юридических лиц, а также адми­нистративной и уголовной ответственности руководителей юри­дических лиц.

— Определение конкретного механизма устранения по­следствий ненадлежащей рекламы.

В делах, связанных с пресечением фактов недобросовестной конкуренции, нередко выявляются случаи, связанные с наруше­нием основных положений законодательства о рекламе. В этих случаях дела возбуждаются по факту нарушения двух законов одновременно. Корреляция нарушений по двум законам наблю­дается при фактах нарушений закона «О рекламе» в виде недоб­росовестной рекламы и недостоверной рекламы. В статье 5 за­кона «О рекламе» появилось следующее положение — «недоб­росовестная реклама является актом недобросовестной конку­ренции в соответствии с антимонопольным законодательством».

Недобросовестной признается реклама, которая представ­ляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуще­ствляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до сте­пени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответст­вующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара (часть 2 статьи 5 зако­на «О рекламе»).