<<
>>

§ 1. Понятие и источники ре1улировани


В настоящее время интерес к биржевому рынку, биржевым котировкам постоянно растет, поскольку многие граждане становятся инвесторами, напрямую сотрудничающими с фондовым и другими биржевыми и внебиржевыми рынками.

С этих позиций раскрытие правового механизма деятельности организованного, и в первую очередь биржевого, рынка, несомненно, является актуальным.

Организованный рынок состоит из биржевого и внебиржевого рынков. Эти рынки наряду с особенностями имеют много общего, в связи с чем предполагается объединить их правовое регулирование в одном нормативном акте: «О биржах и организованных торгах», проект которого разработан Министерством экономического развития РФ1.

Предметом настоящего исследования являются в первую очередь срочные сделки, т. е. сделки с отсроченным сроком исполнения.

Этим сделкам противостоят кассовые или спотовые сделки, которые исполняются в момент заключения либо в течение незначительного времени после заключения соглашения2.

Еще до революции юрист Н. И. Нерсесов отмечал, что кассовые сделки совершаются в форме купли-продажи

1              В ст. 3 данного проекта дается определение понятия «организованные торги», которое включает биржевые торги и внебиржевые торги.

2              См.: Кидуэлл Д. С., Петерсон Р. Л., Блэкуэлл Д. У. Финансовые институты, рынки и деньги. Пер. с англ. М., 2000. С. 284.

8

Раздел I. Срочные сделки на биржевом рынке

немедленно и за наличные деньги с вручением бумаг из рук продавца в руки покупателя1. В настоящее время оплата осуществляется в безналичном порядке в установленные биржами сроки, которые составляют от нескольких дней до двух недель.

Так, согласно п. 15.8 Правил проведения торгов по ценным бумагам на Московской межбанковской валютной бирже (ММВБ) поставка ценных бумаг на счет депо покупателя в депозитарий осуществляется на пятый рабочий день после даты заключения сделки2.

Кассовая сделка по продаже ценных бумаг, согласно Правилам Санкт- Петербургской биржи, требует передачи покупателю ценных бумаг в течение 14 дней3.

На Франкфуртской бирже ценных бумаг кассовые сделки должны быть исполнены в течение двух биржевых дней4.

Кассовые (спотовые) сделки отличаются от срочных реальной поставкой биржевого товара. Спотовый рынок оперирует не стандартными лотами, а любым количеством товаров, определяемым сторонами договора. Кассовые (спотовые) сделки могут быть зарегистрированы только при резервировании денег и ценных бумаг. Заявки на совершение кассовых сделок на покупку или продажу ценных бумаг требуют предварительного помещения необходимых денежных средств на счет покупателя, а ценных бумаг — на счет депо, открываемый продавцу в депозитарии5.

Серьезным недостатком внебиржевого рынка является отсутствие организатора торгов, подтверждающего условия контракта6, и, главное, механизма, если не исклю

1              См.: Нерсесов Н. И. Торговое право. М., 1896. С. 181.

2              См.: http://www.micex.ru/ofr-line/legaldocs/legaldocument963.pdf.

3              См.: http://www.spbex.ru/np/trade/docs.stm.

4              См.: Alsheimer С. Н. Die Rechtsnatur derivativer Finanzinstrumente und ihre Darstellung im Jahresabschlub. Frankfurt am Main, 2000. S. 70.

5              См.: Шарп У. Ф., Александер Г. Дж., Бэйли Дж. В. Инвестиции. Пер. с англ. М., 2006. С. 55; Халл Дж. К. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты. Пер. с англ. М.; СПб.; Киев, 2007. С. 39.

6              Спорные вопросы о предмете внебиржевого договора разрешаются на основании записи телефонных разговоров. См.: Халл Дж. К. Указ. соч. С. 39.

Глава 1. Особенности регулирования организованного рынка 9

чающего риска неисполнения заключенного внебиржевого договора, то значительно его снижающего (на бирже таким регулятором в первую очередь является клиринговая палата)1.

Срочные договоры — сделки организованного рынка заслуживают внимания по причине отсутствия их в Гражданском кодексе РФ, спорности многих вопросов правового регулирования, что находит отражение в цивилисти- ческих работах2.

Необходимость правового осмысливания основных видов срочных сделок продиктована в первую очередь тем, что они прочно закрепились в зарубежной и отечественной практике.

Сделки, заключенные на организованных торгах, являются разновидностью гражданско-правовых сделок. Эти сделки, так же как и любые другие, направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей (ст. 153 ГК РФ). По своей правовой природе большинство сделок следует отнести к купле- продаже3, они представляют собой соглашение, по которому одна сторона обязуется передать другой стороне в собственность товар, а другая в свою очередь — заплатить за него заранее обусловленную цену.

Однако особенности биржевых сделок столь значительны, что еще до революции юрист В. Судейкин отмечал: «...они до такой степени осложняются, подвергаясь

1              Сближение внебиржевого и биржевого рынков проявляется в том, что на внебиржевом американском рынке часто в целях минимизации рисков, связанных с оплатой сделки, внебиржевые рынки используют систему расчетов, близкую к маржинальной биржевой системе. См.: Халл Дж. К. Указ. соч. С. 75.

2              В первую очередь следует назвать учебники по торговому и коммерческому праву. См., например: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 2: Товар. Торговые сделки. М., 2003. С. 469; Цитович П. П. Труды по торговому и вексельному праву: В 2 т. М., 2005. Т. 1. С. 379 и др.; Коммерческое право: Учебник / Отв. ред. В. Ф. Попондопуло,

В.              Ф. Яковлева. Ч. 2. СПб., 1998. С. 162.

3              См.: Волков А. В. Биржевое право. Т. 1. СПб., 1905. С. 92; Гессен Я. М. Биржевые сделки по русскому праву. Банковская энциклопедия.

Т. 2. Киев, 1917. С. 348.

10

Раздел 1. Срочные сделки на биржевом рынке

разного рода изменениям, что кажутся потерявшими свой первоначальный характер»1.

В соответствии с положениями ст. 7 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (далее — Закон о товарных биржах) биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Данное определение незначительно отличается от дефиниции биржевой сделки, которая существовала в п. 1 ст. 29 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, в соответствии с которой к биржевым сделкам относились соглашения о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении имущества (товаров, ценных бумаг и др.), допущенного к обращению на бирже, заключаемые участниками биржи в биржевом собрании в порядке, установленном законодательством о товарной и фондовой биржах и биржевыми уставами.

Представляет интерес определение срочной биржевой сделки, которое существовало в первоначальной редакции § 48 германского Закона о биржах (его еще называют Законом о биржевой деятельности) 1896 г. Рассматриваемая норма устанавливала: «В качестве биржевой срочной сделки с товарами или ценными бумагами выступают купля-продажа или иные сделки на приобретение ценных бумаг с твердо определенным сроком поставки, если они заключаются по условиям сделки, установленным правлением биржи для срочных сделок купли-продажи, и если установление срочных цен осуществляется официально»2.

Основываясь на этой дефиниции, немецкие ученые выделяли три критерия биржевой срочной сделки: твердо установленные сроки поставки, заключение в соответствии с установленными условиями сделок и официальное установление курса. Отсюда делался вывод, что, если хотя

1              Судейкин В. Биржа и биржевые операции. СПб., 1892. С. 66.

2              Jaskulta Е. М. Die Einfuhrung derivativer Finanzinstrumente an den deutschen Wertpapierborsen als Regelungsproblem. Frankfurt am Main; N. Y., 1995. S. 71.

Глава 1. Особенности регулирования организованного рынка 11

бы один из этих признаков отсутствует, нет биржевой срочной сделки1.

Однако в последнее время растет число разновидностей биржевых сделок, многие из которых весьма далеки от традиционной купли-продажи (например, РЕПО, сделки СВОП и др.).

Главная особенность биржевых срочных сделок, которые будут рассматриваться дальше, заключается в том, что эти сделки не направлены на приобретение реального товара, а ограничиваются выплатой разницы между рыночной (биржевой) и договорной ценами.

Указанные нововведения привели к тому, что с оглядкой на передовой англо-американский биржевой рынок в новой редакции германского Закона о биржах не содержится дефиниции биржевой срочной сделки.

Немецкий законодатель под влиянием биржевой практики пришел к выводу, что биржевые срочные сделки в результате их изменяющихся форм могут быть установлены не по внешним признакам, а по их функциям. Законодатель полагает, что только путем отказа от прежней легальной дефиниции биржевой срочной сделки будущие сделки, которые уже не соответствуют прежнему определению, но сравнимы в экономическом аспекте, могут быть квалифицированы как биржевые срочные сделки.

В качестве обоснования отмечается следующее: «Суды до настоящего времени смогли совершенно верно квалифицировать сущность биржевой срочной сделки и без законодательных положений. Исполнение закона было бы под угрозой, если бы судебной практике не была предоставлена свобода при ответе на вопрос, является ли сделка биржевой срочной сделкой. Так как только при полной свободе судебная практика будет в состоянии следовать изменяющимся формам торговли»2.

Исследователи основываются на том, что биржевая срочная сделка характеризуется не определенной формой сделки в смысле типа договора, а специальной торговой

1              См.: Jaskulla Е. М. Op. cit. S. 71.

2              Alsheimer С. Н. Op. cit. S. 71.

12

Раздел I. Срочные сделки на биржевом рынке

формой, имеющей целью достичь покрытия совершенной срочной сделки путем совершения встречной сделки1.

Встречная сделка позволяет закрепить свои позиции по предоставлению реального товара, что способствует ликвидности биржевого рынка и обеспечивает каждому участнику возможность выйти из игры с минимальными потерями2.

Основные особенности биржевого рынка заключаются в наличии организатора торгов — биржи; инвесторы заключают сделки лишь при помощи профессиональных участников биржи; сделки заключаются относительно стандартизированного биржевого товара.

Биржевой рынок характеризуется в первую очередь срочными сделками, т. е. сделками с отсроченным сроком исполнения.

Внебиржевой рынок в начале своей деятельности представлял куплю-продажу ценных бумаг инвесторами непосредственно в банках «через прилавок» (over the counter)3. Субъекты внебиржевого рынка таким образом устанавливали контакты непосредственно друг с другом.

Современные биржевой и внебиржевой рынки автоматизированы. Предложения по покупке и продаже товаров на внебиржевом рынке выставляются, как правило, в Интернете, а договор заключают в большинстве случаев дилеры друг с другом в интересах инвесторов.

Биржевой и внебиржевой рынки объединяет то, что правовая природа заключенных на них сделок одинакова.

Внебиржевой рынок значительно больше и разнообразнее биржевого. Эти рынки дополняют друг друга и взаимосвязаны. В экономической литературе отмечается, что цена ценных бумаг на фьючерсном рынке производна от реальной. При необходимости ценные бумаги приобретают на спотовом рынке, а на срочном заключают сделки относительно тех же ценных бумаг для подстраховки4.

1              См.: Jaskulla Е. М. Op. cit. S. 72.

2              См., например: Лофтон Т. Биржевые секреты: фьючерсы. Пер. с англ. Смоленск, 2008. С. 10 и др.

3              См.: Das S. Swaps, Financial Derivatives: Products, Pricing, Applications and Risk Management. Sydney; L.; N. Y., 2004. Vol. 2. P. 840.

4              См.: Галанов В. А. Производные инструменты срочного рынка: Учебник. М., 2002. С. 64 и др.

Глава 1. Особенности регулирования организованного рынка 13

Основное преимущество внебиржевого рынка заключается в том, что стороны сами устанавливают по договоренности условия контракта.

<< | >>
Источник: Павлодский Е. А.. Правовое регулирование сделок на биржевом рынке / Е. А. Павлодский. — М. : Норма,2009. — 144 с.. 2009

Еще по теме § 1. Понятие и источники ре1улировани:

  1. § 1. Понятие и источники ре1улировани