<<
>>

§ 3. Особенности размещения депозитарных расписок

Схема размещения акций и облигаций зарубежных эмитентов на российских рынках выглядит таким образом: зарубежный эмитент первичных ценных бумаг — зарубежный банк-кастоди — российский депозитарий — организованный рынок — российский владелец РДР.

Зарубежный эмитент акций и облигаций связан договорными отношениями с национальным банком-кастоди, которому он продает свои ценные бумаги1. Владелец эмиссионных ценных бумаг зарубежного эмитента посредством РДР не должен решать и более сложной задачи, вытекающей из коллизионного аспекта, заключающегося в том, что акции и облигации зарубежного эмитента регулируются правом страны, в которой находится зарубежная акционерная компания. Согласно подп. 7 п. 2 ст. 1202 ГК РФ личный закон (статут) юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

Зарубежному эмитенту первичных ценных бумаг безразлично, на каком рынке будут размещены его бумаги: внутреннем или внешнем (российском или на рынке другой страны).

Задачу по размещению ценных бумаг за рубежом решает национальный банк-кастоди, который выкупает акции и облигации и обеспечивает их хранение и управление на основании договора с российским депозитарием — эмитентом РДР.

Договор российского депозитария с зарубежным банком-кастоди регулируется нормами международного частного права. Этот договор очень важен, поскольку он позволяет депозитарию брать обязательство перед российскими владельцами РДР за наличие ценных бумаг зарубежных эмитентов, на основе которых выпускается РДР как производная ценная бумага.

1 См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А. Л. Маковского, Е. А. Суханова. М., 2002. С. 399 (автор раздела — A. JI. Маковский); Международное частное право / Отв. ред. Н. И. Марышева. М., 2004. С. 157 (автор раздела — Н. Г. Доронина).


118 Раздел V. Регулирование рынков депозитарных расписок

Договор между российским депозитарием-эмитентом РДР и зарубежным банком-кастоди обеспечивает действительность первичных ценных бумаг зарубежного эмитента, которые находятся на хранении в банке-кастоди. Иными словами, банк-кастоди обеспечивает права на первичные ценные бумаги независимо от того, находятся ценные бумаги у резидента либо нерезидента.

Но банк-кастоди не отвечает за права, вытекающие из первичных ценных бумаг. Эту ответственность берет на себя зарубежный эмитент первичных ценных бумаг.

Зарубежный банк-кастоди осуществляет следующие операции:

  • хранение и ведение учета первичных ценных бумаг, в отношении которых он выступает в качестве номинального держателя;
  • участие на собраниях национальных акционерных компаний от имени российских акционеров, голосование по вопросам повестки собрания в соответствии с волей акционеров1.

После размещения РДР их владелец переводит денежные средства, выручаемые от реализации расписок, бан- ку-кастоди. Последний осуществляет необходимые выплаты эмитентам первичных ценных бумаг. Российские владельцы расписок становятся держателями зарубежных ценных бумаг со всеми вытекающими корпоративными и имущественными правами.

Например, российским владельцам акций иностранных эмитентов предоставляют повестку предстоящего общего собрания акционеров на русском языке, а те, в свою очередь, передают депозитарию сведения о голосовании по каждому вопросу.

Эмитентом РДР может быть только депозитарий, отвечающий требованиям ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг. Согласно положениям ст. 7 данного Закона депозитарием может быть только юридическое лицо. Важным положением депозитарного договора — договора между депозитарием и депонентом (лицом, пользующимся услугами

1              См.: Петров В. С. Указ. соч. С. 62.

Глава 8.

Российские депозитарные расписки

119

депозитария) — является то, что «заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента»1. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.

На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

К депозитарию как эмитенту РДР предъявляются дополнительные требования, установленные ст. 275 3 Закона о рынке ценных бумаг. Так, он должен отвечать установленным требованиям к размеру собственных средств, а срок депозитарной деятельности должен быть не менее трех лет.

Российский депозитарий хранит РДР и обеспечивает права владельцев РДР как собственников акций и облигаций.

Российский депозитарий выполняет многочисленные функции по размещению на национальных биржевых площадках акций и облигаций зарубежных эмитентов:

  • заключает договор с зарубежным банком-кастоди2;

1              Логинов П. Указ. соч. С. 57; см. также: Ефимов А. Российские депозитарные расписки // Корпоративный юрист. 2007. № 4. С. 29.

2              Обязательным условием данного соглашения является условие о том, что эмитент иностранных акций и (или) облигаций берет на себя (либо не берет) обязательства перед владельцами российских депозитарг ных расписок. Если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязанности перед владельцами российских депозитарных расписок и заключает с эмитентом российских депозитарных расписок соответствующий договор, эмитент российских депозитарных расписок обязан раскрывать информацию, полученную от эмитента представляемых ценных бумаг, в соответствии с указанным договором.

Так, например,

120 Раздел V. Регулирование рынков депозитарных расписок

  • осуществляет выпуск депозитарных расписок на основе акций и облигаций зарубежных эмитентов, хранящихся в зарубежном банке-кастоди;
  • ведет реестр владельцев депозитарных расписок;
  • производит конвертацию РДР в акции и (или) облигации по желанию владельцев РДР1;
  • осуществляет передачу информации, связанной с владением российскими акционерами зарубежных ценных бумаг (результаты голосования по вопросам, рассматриваемым на общих собраниях зарубежных акционерных компаний) и др.2

Как справедливо отмечается в литературе3, по общему правилу депозитарий хранит чужие ценные бумаги4.

эмитент РДР раскрывает годовую бухгалтерскую отчетность эмитента представляемых ценных бумаг (п. 11.1.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг). Приказом ФСФР от 27 апреля 2007 г. № 07-51/пз-н утвержден Перечень иностранных фондовых бирж, включение иностранных ценных бумаг в котировальные списки которых является обязательным условием для осуществления эмиссии российских депозитарных расписок в случае, если эмитент иностранных ценных бумаг не принимает на себя обязанности перед владельцами российских депозитарных расписок. Согласно п. 11.1.3 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг «в случае, если представляемые ценные бумаги и/или ценные бумаги, удостоверяющие права в отношении представляемых ценных бумаг, включены в котировальные списки иностранных фондовых бирж, перечень которых утвержден федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, эмитент российских депозитарных расписок обязан раскрывать информацию, которая раскрывается в соответствии с иностранным правом эмитентом представляемых ценных бумаг на иностранной фондовой бирже для иностранных инвесторов».

1              В этом случае складываются отношения между российским инве- • стором и зарубежным эмитентом акций и облигаций. Эти отношения регулируются иностранным правом. См. подробнее: Ратников К. Ю. Указ. соч. С. 20.

2              Содержание, объем и сроки сообщения данной информации должны соответствовать разделу XI «Раскрытие информации эмитентами российских депозитарных расписок» Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг.

3              См.: Огородов Д. Российские депозитарные расписки: проблемы или перспективы? // Коллегия. 2006. № 6; Логинов П. Б. Указ. соч. С. 57-58.

4              Согласно ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Лицо, поль

Глава 8. Российские депозитарные расписки

121

В отношении РДР депозитарий является эмитентом расписок, которые он хранит, и выступает должником по отношению к владельцам РДР1.

В отличие от иных эмиссионных ценных бумаг процедура эмиссии РДР включает следующие этапы:

  • утверждение решения о выпуске РДР уполномоченным органом депозитария;
  • государственная регистрация выпуска РДР;
  • размещение РДР.

Эмитенту РДР предоставлено право вести реестр депозитарных расписок при любом количестве вла-

зующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. В том случае, когда депозитарий явдяется эмитентом РДР, до момента их обращения он является одновременно и депонентом. Однако несмотря на эту особенность представляется необходимым придерживаться правила, установленного ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг. В соответствии с ним в случае оказания депоненту услуг, связанных с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат, денежные средства депонентов должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых)‘депозитарием в кредитной организации (специальный депозитарный счет (счета)). Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним. На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета), за исключением случаев их выплаты депоненту, а также использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах).

1              С этим положением связана сложная и достаточно противоречивая формулировка РДР, которая приводится в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Российская депозитарная расписка — именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента РДР получения взамен РДР соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем РДР прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами РДР, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей.

122

Раздел V. Регулирование рынков депозитарных расписок

дельцев расписок. Эмитент вправе без регистрации осуществлять дополнительный выпуск расписок путем внесения изменений в решение о выпуске РДР в части увеличения максимального числа одноврёменно обращающихся расписок. Срок обращения расписок не ограничен.

В решении о выпуске расписок должны содержаться указания на условия их размещения, порядок дробления расписок и ряд других1.

Права на бумаги обеспечиваются договором между российским депозитарием-эмитентом РДР и зарубежным банком-кастоди.

В соответствии с нормами ст. 275 3 Закона о рынке ценных бумаг к существенным условиям данного договора следует отнести:

  • перечень прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами, зарубежного эмитента;
  • обязательство депозитария обеспечивать необходимое количество РДР для всего массива представляемых ценных бумаг;
  • указание на то, что представляемые ценные бумаги выпускаются под размещение РДР и (или) находятся в обращении;

1              Депозитарий согласно п. 16 ст. 275-3 Закона о рынке ценных бумаг вправе вносить изменения в решение о выпуске РДР только в части:

  • изменения количества ценных бумагgt; представляемых одной РДР, при условии, что такие изменения обусловлены уменьшением количества ценных бумаг, представляемых одной РДР (дроблением РДР), либо дроблением или консолидацией представляемых ценных бумаг;

  • изменения порядка осуществления (реализации) владельцами РДР прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами, при условии, что такие изменения обусловлены изменением объема и (или) порядка осуществления прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами в соответствии с иностранным правом;

  • изменения максимального количества РДР выпуска, которые могут одновременно находиться в обращении;

  • изменения условий договора между эмитентом представляемых ценных бумаг и эмитентом РДР.

Глава 8. Российские депозитарные расписки

123

  • порядок направления владельцами РДР указаний депозитарию о порядке голосования по акциям и обязательство депозитария обеспечивать осуществление права голоса по акциям иностранного эмитента не иначе как в соответствии с данными указаниями и предоставлять владельцам расписок итоги голосования;
  • обязательство зарубежного эмитента предоставлять инфс мадию на русском языке в объеме и в сроки, которые обеспечивают депозитарию возможность осуществить ее раскрытие в объеме, порядке и сроки, которые предусмотрены законодательством РФ (если зарубежный эмитент взял на себя эти обязанности);
  • обязательство депозитария раскрывать информацию, полученную от иностранного эмитента, не позднее дня, следующего за днем ее получения;
  • соглашение о применении к отношениям, вытекающим из этого договора, права Российской Федерации;
  • соглашение о рассмотрении споров, возникающих вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по этому договору, на территории РФ судами, решения которых могут быть признаны на территории страны эмитента в соответствии с международным договором РФ;
  • положение об ответственности депозитария и иностранного эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору перед владельцами расписок1;
  • положение о том, что договор может быть расторгнут2.

Договор российского эмитента РДР с зарубежным эмитентом первичных ценных бумаг в соответствии с по-

              )

  1. Согласно ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.
  2. См.: Ефремов А. Указ. соч. С. 30; Прошунин М. Российские депозитарные расписки // ЭЖ-Юрист. 2007. № 2.

124 Раздел V. Регулирование рынков депозитарных расписок

ложениями п. 15 ст. 275 3 Закрна о рынке ценных бумаг должен включать положения о правах и обязанностях эмитента и другие существенные условия.

Информация об условиях договора российского эмитента РДР с зарубежным эмитентом должна быть раскрыта, если иное не предусмотрено договором, путем опубликования на странице в сети Интернет текста документа в срок не позднее дня, следующего за днем получения эмитентом РДР такой информации от эмитента представленных ценных бумаг (п. 11.1.2 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг)1.

Соответствующие условия включаются в договор между эмитентом РДР и зарубежным эмитентом ценных бумаг в случае, если последний берет на себя обязательства перед владельцами РДР.

Ценные бумаги зарубежного эмитента, составляющие базовый актив для РДР, могут быть включены в котировальные списки иностранных фондовых бирж, перечень которых утвержден ФСФР2. В этом случае эмитент РДР обязан раскрыть информацию, которая раскрывается в соответствии с иностранным правом эмитентом представляемых ценных бумаг на иностранной фондовой бирже для иностранных инвесторов (п. 11.1.3 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг).

Эмитент РДР обязан раскрыть бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента зарубежных ценных бумаг за соответствующий период и сводную бухгалтерскую (финансовую) отчетность (п. 11.1.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг).

1              Данный текст должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее шести месяцев с даты его опубликования в сети Интернет (ч. 3 ст. 11.1.2 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг).

2              Утвержден приказом ФСФР от 27 апреля 2007 г. № 07-51/пз-н. Включение иностранных ценных бумаг в котировальные списки является обязательным условием для осуществления эмиссии РДР в случае, если эмитент иностранных ценных бумаг не принимает на себя обязательства перед владельцами РДР.

Глава 8. Российские депозитарные расписки

125

Согласно п. 11.1.8 указанного Положения сообщение о зарубежном эмитенте ценных бумаг должно содержать следующие общие сведения:

а)              полное и сокращенное фирменные наименования эмитента представляемых ценных бумаг и место его нахождения;

б)              вид, категория (тип) представляемых ценных бумаг, а если представляемыми ценными бумагами являются облигации, то также срок (порядок определения срока) погашения таких облигаций;

в)              международный идентификационный номер (ISIN) или иной идентификационный номер, присвоенный представляемым ценным бумагам (выпуску представляемых ценных бумаг) в соответствии с иностранным правом;

г)              перечень иностранных фондовых бирж, допустивших представляемые ценные бумаги к торгам;

д)              адрес страницы эмитента представляемых ценных бумаг в сети Интернет (адрес страницы в сети Интернет, используемой эмитентом представляемых ценных бумаг для раскрытия информации);

е)              сведения о принятии на себя эмитентом представляемых ценных бумаг обязанностей перед владельцами российских депозитарных расписок.

Таким образом, права владельцев РДР защищаются законодательством России (в первую очередь, Законом о рынке ценных бумаг) и договорами с российским эмитентом РДР и эмитентами зарубежных ценных бумаг.

Российский эмитент РДР несет ответственность перед российскими владельцами РДР как за права на депозитарную расписку, так и за первичные ценные бумаги зарубежного эмитента, представляемую РДР1. За права, вытекающие из ценных бумаг зарубежного эмитента, отвечает последний, если он берет на себя соответствующие обязательства2. ,

1              См.: Огородов Д. РДР. Долговой инструмент у должника? // ЭЖ- Юрист. 2006. № 33.

2              См.: Шапран В. Депозитарные расписки // Финансовый директор. 2002. № 6; Бикеева В. 77. Развитие производных финансовых инструментов в России и за рубежом. Исторический аспект // Законодательство и экономика. 2006. № 9. С. 2.

126 Раздел V. Регулирование рынков депозитарных расписок

<< | >>
Источник: Павлодский Е. А.. Правовое регулирование сделок на биржевом рынке / Е. А. Павлодский. — М. : Норма,2009. — 144 с.. 2009

Еще по теме § 3. Особенности размещения депозитарных расписок: