§ 2. Источники правового регулирования сделок РЕПО

На уровне закона РЕПО регулируется только в НК РФ4.

Налоговый кодекс РФ определяет сделку РЕПО как две взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпус

1              В зарубежной литературе также подчеркивается, что объектом РЕПО являются эквивалентные ценные бумаги.

2              Поляков В. И. Указ. соч. С. 57.

3              См.: Нерсесов Н. О. О бумагах на предьявителя с точки зрения гражданского права. С. 245.

4              П. П. Цитович указывает, что сделка типа репорта может регулироваться ст. 73—75 Итальянского кодекса. См.: Цитович П. П. Указ. соч. С. 394 (сноска 2). По мнению Г. Ф. Шершеневича, роль репорта не на бирже, а у биржи. См.: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 2. С. 490.

Глава 7. Регулирование сделок РЕПО

99

ка в том же количестве по цене, установленной договором (п. 1 ст. 282).

Закон допускает заключение договора РЕПО как на биржевом, так и на внебиржевом рынках1.

Налоговый кодекс называет разницу между ценой приобретения и реализацией ценных бумаг по договору РЕПО соответственно доходами (расходами) по выплате процентов по привлеченным средствам либо по займу, предоставленному ценными бумагами. Иными словами, законодатель в целях взимания налогов договор РЕПО приравнивает к договору займа (п. 3 ст. 282 НК РФ). Вместе с тем в п. 6 указанной статьи НК РФ используются понятия «реализация» и «приобретение», характерные для договоров купли-продажи.

Наиболее полно договор РЕПО регулируется ведомственными актами Центрального банка РФ.

Особенности сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации Банка России, кредитными организациями установлены положениями Центрального Банка РФ от 25 марта 2003 г. № 219-П «Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг» и от 25 марта 2003 г. № 220-П «О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации» (далее — положение ЦБ РФ № 220-П), а также указанием Банка России от 30 декабря 2003 г. № 1365-У «Об особенностях проведения Банком России операций прямого РЕПО с кредитными организациями» (далее — указание ЦБ РФ № 1365-У).

Под сделками прямого РЕПО в соответствии с ч. 2 п. 1 указания ЦБ РФ № 1365-У понимаются сделки с блокировкой обеспечения, по которым продавцом облигаций по первой части и покупателем облигаций по второй части является Банк России.

Облигации, которые выступают в качестве предмета купли-продажи в договоре прямого РЕПО, являются обеспечением исполнения данного договора.

1              Репорт заключается не столько на бирже, сколько для и около биржи, отмечает П. П. Цитович. См.: Цитович П. П. Указ. соч. С. 395.

100 Раздел IV. Рынки РЕПО, депозитарных расписок и СВОПов

Сделкой РЕПО является двусторонняя сделка по продаже (покупке) облигаций с обязательством обратной покупки (продажи) облигаций того же выпуска в том же количестве через определенный условиями такой сделки Срок и по определенной условиями такой сделки цене (п. 2.3.1 положения ЦБ РФ № 220-П).

В письме ЦБ РФ от 10 февраля 2006 г. № 19-Т «О методических рекомендациях “О порядке составления и предоставления кредитными организациями финансовой отчетности”» (далее — письмо ЦБ РФ № 19-Т) акцент делается на характеристике РЕПО как обеспечительной сделке.

Так в п. 4.6 данного письма отмечается, что сделки Продажи ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа (РЕПО) рассматриваются как операции по привлечению средств под обеспечение ценных бумаг.

Таким образом, подзаконные нормативные акты не позволяют однозначно ответить на вопрос о правовой сущности договора РЕПО.

Законодательство Европейского Союза уделяет должное внимание сделкам РЕПО. Эти сделки заключаются в соответствии с Глобальными соглашениями по операциям REPO (Global Market REPO Agreement — GMRA), разработанными совместно Ассоциацией международного рынка ценных бумаг (JSMA), являющейся саморегулируемой организацией, и Ассоциацией рынка облигаций (JMBA).

Регулирование сделок РЕПО основано на обычаях делового оборота1 и рассматривается согласно GMRA как трехсторонняя сделка: между продавцом, покупателем и банком, выступающим в роли агента по услугам РЕПО2.

Приблизительно в то же время, когда арбитражные суды признавали, что споры, связанные с расчетным форвардным контрактом, не подлежат судебной защите, судебно-арбитражная практика пошла по пути отказа в законности сделок РЕПО3.

1              См.: Банковское право Российской Федерации. Особенная часть. Т. 2 / Отв. ред. Г. А. Тосунян. М., 2002. С. 739 (автор раздела — А. В. Шамраев).

2              Там же. С. 738-739.

3              См.: Вестник Банка России. 2006. № 12—13.

Глава 7. Регулирование сделок РЕПО

101

Наиболее характерным является часто цитируемое постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 октября 1998 г. № 6202/97, в котором отмечалось, что в случае невозврата кредита в установленный срок истцы лишались права на обратную продажу ценных бумаг. По мнению судов, волеизъявление сторон было направлено на залог акций, которые послужили объектом договора.

В постановлении подчеркивалось установление в договоре продажной цены ценных бумаг ниже их номинальной стоимости. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ пришел к выводу, что договор купли-продажи акций прикрывал отношения сторон по залогу, поскольку стороны имели в виду залог, а не передачу акций в собственность. Таким образом, договор купли-продажи акций (сделка РЕПО) в соответствии со ст. 170 ГК РФ был признан ничтожным «вследствие притворности». Стороны намеревались прикрыть другую сделку, а следовательно, к отношениям сторон должны применяться правила договора залога1.

Учитывая вышеизложенное, стороны в случае спора, вытекающего из договора РЕПО, стали обращаться не в суды, а в биржевые Арбитражные комиссии.

Так, в названном указании Банка России № 1365-У (п. 4.2 приложения 1) устанавливается, что «все споры и разногласия... в том числе касающиеся прекращения или действительности, подлежат разрешению в Арбитражной комиссии при Московской Межбанковской валютной бирже».