<<
>>

Структура обязательственных отношени

Сторонами синдицированного кредитного соглашения являются заемщик, банк#x2011;агент (или ведущий банк, в зависимости от способа предоставления кредита) и банки#x2011;участники.

Особенностью синдицированного кредитного соглашения является участие банка#x2011;менеджера (ведущего менеджера), выполняющего функции посредника между заемщиком и потенциальными банками#x2011;участниками на этапе подготовки соглашения. Функции менеджера и ведущего банка могут совпадать.

Рассмотрим обязательства менеджера и банка#x2011;агента (ведущего банка), поскольку они имеют наиболее важное значение.

Обязательства менеджера. Менеджер определяет заемщика и основные условия кредитования, выбирает банки#x2011;участники, содействует заемщику в подготовке информационного меморандума (information memorandum) для кредиторов и своему юридическому консультанту в подготовке проекта кредитного соглашения. Основанием возникновения обязательств менеджера является поручение (mandate) заемщика организовать синдицирование кредита. Менеджер в свою очередь обязуется синдицировать кредит на согласованных условиях, которые могут быть двух видов: 1) на наилучших условиях (best efforts) и 2) на условиях твердых обязательств (firm commitment), т.е. синдицирование на определенных условиях всей суммы или в пределах определенной суммы с обязательством синдицировать сумму, превышающую согласованную на наилучших условиях. Поручение заемщика является обязывающим менеджера, если в поручении прямо не предусмотрено иное. После получения поручения менеджер направляет оферты потенциальным участникам синдиката и при необходимости предпринимает меры по созданию специальной управляющей группы.

Сложившаяся практика направлена на ограничение ответственности менеджера. Применительно к заемщику это происходит через предварительное письменное одобрение заемщиком подготовленного менеджером информационного меморандума, в котором заемщик принимает на себя ответственность за информацию, содержащуюся в документе, и уполномочивает менеджера распространить меморандум между избранными финансовыми учреждениями, а применительно к участникам – посредством включения в кредитное соглашение специальных оговорок, в частности:

¦ об исключении доверия [14] – согласно оговорке, ответственность наступает, если истец докажет, что доверял предоставленной информации при заключении договора, и для этого банки#x2011;участники предоставляют документ, подтверждающий, что они используют предоставленную информацию на свой страх и риск;

¦ об агентских отношениях – согласно оговорке, информация предоставлена заемщиком и включена в документ от его имени, а менеджер является только агентом заемщика;

¦ о денежном возмещении – согласно оговорке, менеджер, в случае признания его ответственным за введение в заблуждение, получает от заемщика денежное возмещение [15] .

Общим стандартом ответственности является «должная заботливость» (due diligence), т.е. винформационный меморандум должна включаться вся информация (ее полураскрытие может рассматриваться как введение в заблуждение), которая может повлиять на решение разумного и осмотрительного инвестора. Степень «должной заботливости» зависит от роли менеджера в синдицировании и характера его взаимоотношений с заемщиком и потенциальными участниками синдиката (степень доверительности отношений, размер вознаграждения и пр.).

Обязательства менеджера прекращаются по общему правилу с момента подписания кредитного соглашения или (самое позднее) с момента предоставления заемщику первой суммы, хотя в рамках добросовестной банковской практики менеджеры часто контролируют ход реализации кредитного соглашения до момента полного исполнения заемщиком своих обязательств.

Обязательства банка#x2011;агента (ведущего банка) [16] . Отношения между банком#x2011;агентом и банками#x2011;участниками следует рассматривать в рамках агентских отношений (agency). Это означает, что стандарт «должной заботливости» для банка#x2011;агента выше, чем для менеджера, а для ведущего банка выше, чем для банка#x2011;агента, что объясняется возрастающей степенью доверительности отношений с участниками. В кредитные соглашения могут включаться специальные оговорки, направленные на ограничение полномочий или исключение обязанностей банка#x2011;агента. Обратной стороной обязанностей банка#x2011;агента является невозможность для участников осуществлять полномочия, переданные банку#x2011;агенту, в течение срока действия кредитного соглашения или до отзыва его полномочий, если такая возможность предусмотрена кредитным соглашением.

Банк#x2011;агент, при отсутствии в кредитном соглашении специальных оговорок об обратном, обязан осуществлять контроль за исполнением заемщиком своих обязательств по кредитному соглашению и контроль за кредитной документацией. Поэтому если банк#x2011;агент становится неплатежеспособным после перевода банками#x2011;участниками средств в размере своих долей на счет банка#x2011;агента и до перевода этих средств заемщику (аналогично в случае возврата кредита заемщиком), то в этом случае синдикат остается ответственным перед заемщиком до предоставления кредита (заемщик, соответственно, освобождается от своих обязательств вне зависимости от того, получили участники синдиката свои средства или нет).

Банк#x2011;агент обязан не допускать возникновения конфликта между своими обязанностями и интересами. При невозможности для банка#x2011;агента избежать конфликта интересов одним из возможных путей выхода может являться так называемый защитный отказ от исполнения своих обязанностей (protective resignation), но только в том случае, если кредитное соглашение содержит соответствующую оговорку.

На банк#x2011;агента может быть возложена обязанность информировать участников о ставших ему известными обстоятельствах, свидетельствующих о неисполнении (возможном неисполнении) заемщиком своих обязательств под угрозой несения неблагоприятных последствий, например, в случае неплатежеспособности заемщика. В связи с этим в кредитном соглашении часто предусматривается, что банк#x2011;агент не считается знающим о неисполнении обязательств, если только он не получил письменного сообщения об этом от заемщика. Определение значимости указанных обстоятельств имеет субъективный характер в зависимости от предполагаемого размера убытков для участников. Как правило, банк#x2011;агент обязан предоставлять участникам информацию, касающуюся финансового положения дел заемщика и его дочерних компаний, за исключением той, которую в силу положений кредитного договора заемщик обязан сам предоставить участникам, и информации, составляющей банковскую тайну. Кроме предоставления информации банк#x2011;агент обязан соблюдать другие обязанности, предусмотренные кредитным соглашением в случае неисполнения заемщиком своих обязанностей, в частности ускорение срока возврата кредита по своему усмотрению или по требованию участников.

В завершение необходимо проанализировать перечень договорных средств, позволяющих банку#x2011;агенту ограничить свою ответственность (так называемые оговорки об освобождении от ответственности, или exculpation clause) [17] :

¦ исключение обязанностей банка#x2011;агента, не указанных прямо в кредитном соглашении;

¦ ограничение ответственности грубой небрежностью или умышленным нарушением (gross negligence or wilful misconduct);

¦ освобождение от ответственности за пороки формы и (или) содержание кредитной документации и за действия привлеченных им лиц;

¦ предоставление участникам права наблюдать за финансовым положением заемщика и самостоятельно запрашивать у заемщика интересующую их информацию.

<< | >>
Источник: Андрей Васильевич Шамраев. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках. 2007. 2007

Еще по теме Структура обязательственных отношени:

  1. 1.1. Сущность корпоративных отношений в банковском секторе экономики
  2. Залог, как способ обеспечения исполнения обязательств на первичном рынке ипотечного жилищного кредитования.
  3. §1. Понятие банковского кредита
  4. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ КАК СТРУКТУРЫ ОБЩЕСТВЕННОГО СЕКТОРА
  5. Структура обязательственных отношени
  6. Понятие кредитных правоотношений
  7. 4. По отношению к организации различают:
  8. § 1. Общая характеристика правоотношений администрации Москвы с уполномоченными банками Правительства Москвы.
  9. § 1.2. Государственные корпорации в системе финансовых правоотношений
  10. 2.3 Понятие инновационного права и его соотношение с основными отраслями российского права
  11. 3.1. Общая характеристика инновационных правоотношений, возникающих по поводу осуществления инновационной деятельности
  12. ВВЕДЕНИЕ
  13. § 1. Понятие, функции и современное состояние систем гражданскоправовых договоров по принципу дихотомии
  14. § 2. Договоры по отраслевой принадлежности регулирующих их норм и характеру регулируемых ими общественных отношений
  15. БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
  16. ДОВЕРИТЕЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ТРАСТ): ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ. СООТНОШЕНИЕ ИНСТИТУТОВ ДОВЕРИТЕЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ И ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ.