§ 1. Правовой статус Центрального банка и правовое положение банков в Российской Федерации как участников валютных операций

Во всем мире правовое регулирования валютных операций в значительной степени зависит от деятельности Центральных банков, которые являются главным звеном денежно-кредитных систем практически всех государств, имеющих банковские системы.

В эпоху господства принципа lassie fair, lassie passez (пусть все идет, как идет) рынок был стихийным, а денежное обращение - золотомонетным. Банки в этот период были просто посредниками в осуществлении торговых операций. Правда, и тогда какой-нибудь банк обычно выделялся из общего числа как наиболее крупный или обслуживающий нужды правительства. В течение многих веков подобную роль выполняли известные, обладающие значительным состоянием и внушавшие доверие банкиры. Но в целом в тех исторических условиях (стихийное развитие плюс то, что государство стояло в стороне от экономики) банки отличались друг от друга скорее своими размерами и финансовыми возможностями, а не специализацией. Даже близость к правительству не делала какой-либо банк Центральным в современном понимании этого слова.

Сама идея Центральных банков в его современном понимании зародилась в условиях относительно развитых капиталистически-рыночных отношений, когда стало ясно, что дальнейшее развитие рынка вообще и финансового рынка, в частности, без Центрального банка как органа государственного (общественно организованного) контроля и надзора чревато неоправданными потерями.

Первые центральные банки возникли значительно раньше. По свидетельству историков, первым центральным банком был Риксбанк (1668 г.) - центральный банк Швеции, однако обстоятельства его организации теперь мало известны. Немного позже появился Банк Англии - 1694 год .

Выделение из ряда банков одного из них на роль Центрального означает начало формирования двухуровневой банковской системы, на верхнем уровне (ярусе) которой располагается Центральный банк. В свою очередь необходимость создания двухуровневой системы банков обусловлена противоречивым характером рыночных отношений: с одной стороны, они требуют свободы предпринимательства и распоряжения частными финансовыми средствами, и это обеспечивается, как уже указывалось выше, элементами нижнего уровня - коммерческими банками и кредитными учреждениями; с другой стороны, этим отношениям необходимо регулирование (контроль и целенаправленное воздействие), и это обстоятельство требует, в частности, особого института в виде центрального банка.

История многих стран доказала, что централизация и общественный контроль служат обязательными предпосылками эффективности работы банковской системы. Сугубо децентрализованное функционирование и раз- ^[84] витие банковского дела из-за разнородности бумажных денег, плохого регулирования и денежного предложения, не соответствующего нуждам экономики, вносит дополнительный беспорядок в стихийную экономику. C этой точки зрения, создание центральных банков с функциями регулирования кредитно-денежных отношений явилось историческим открытием, позволившим эффективно обуздать стихию рынка при сохранении свободы частного предпринимательства.

Первоначально термин «центральный банк» подразумевал самый крупный банк, находящийся в центре банковской системы. Затем такие банки постепенно монополизировали некоторые специфические функции, а на определенном этапе развития власти национализировали их (акционерный статус при этом может сохраняться).

В большинстве случаев капитал Центрального банка полностью принадлежит государству (Великобритания, Франция, ФРГ, Испания, Нидерланды и др.), но акционерами могут быть банки и другие финансовые институты (США, Япония, Италия, Австрия и др.). Центральные банки по сравнению с иными банками стали скромными по масштабам капиталов, операций и балансов, их функции и методы воздействия на банковскую систему модифицировались. Вместе с тем их сущность в принципе осталась неизменной и заключается в посредничестве между государством и экономикой, регулировании кредитных потоков.

Центральный банк, прежде всего, посредник между государством и остальной экономикой через банки. В качестве такого учреждения он призван регулировать денежные и кредитные потоки с помощью инструментов, которые закреплены за ним в законодательном порядке и реже по традиции.

Как показывает само название, центральный банк современного экономически развитого государства играет центральную роль в денежно- кредитной системе, выступая проводником официальной денежнокредитной политики. В начале XX в. понимание значения роли центрального банка для всего хозяйственного оборота страны становится всеобщим и Международная финансовая конференция, состоявшаяся в 1920 г., записала, что

О/*

«в странах, где не существует центрального банка, его следует создать» .

Центральный банк сочетает в себе черты обычного (коммерческого) банковского учреждения и государственного ведомства, обладая определенными властными функциями в области организации денежно-кредитного обращения.

Для центрального банка характерен высокий уровень независимости от прочих государственных структур. Большей частью он подотчетен непосредственно парламенту или образованной парламентом специальной комиссии. Руководителя центрального банка назначает парламент или глава государства. Конечно, не следует недооценивать роль правительства, которому, как правило, согласно банковскому законодательству развитых стран Запада предоставляется право подбора кандидатуры на этот высокий пост.

Степень независимости центральных банков неодинакова - от максимально независимого Немецкого Федерального банка до Банка Франции, находящегося в полной зависимости от правительства. Существенное значение имеет четкое законодательное разграничение государственных финансов и банковской системы, т.е. ограничение возможностей правительства пользо-

от

ваться средствами центрального банка .

Как уже говорилось в § 1 Центральный банк Российской Федерации (Банк России) в 1995 году отметил свою 135 годовщину, так как именно в 1860 году 31 мая Александр II подписал Указ о создании Государственного

оо

банка Российской империи и утвердил его первый устав. Основными опе- ^{[85] [86] [87]}

рациями, осуществляемые банком, были:

- учет векселей и других срочных правительственных и общественных процентных бумаг, а также иностранных тратт;

- покупка и продажа золота и серебра;

- получение платежей по векселям и другим срочным денежным документам в счет доверителей;

- прием вкладов;

- предоставление ссуд, за исключением ипотечных;

- покупка государственных бумаг за свой счет.

В соответствии с Уставом 1860 года управление всеми операциями и делами возлагалось на Правление банка, которое состояло из управляющего, его товарища, 6 директоров и трех депутатов от Совета государственных кредитных установлений. Управление банком возлагалось на Совет банка и на управляющего банком. Нужно отметить, что Государственный банк являлся крупнейшим коммерческим банком страны. Но уже с середины 80-х годов Государственный банк начинает подготовку денежной реформы, осуществляя накопление золотого запаса и борьбу с колебаниями валютного курса с помощью девизной политики. C этой задачей он справился к 1895 году.

Новый устав был утвержден 6 июня 1894 года. Инициатором разработки и принятия нового устава выступил министр финансов С.Ю. Витте. Новым уставом были существенно расширены задачи Госбанка, а именно, «содействие посредством краткосрочного кредита отечественной торговле, промышленности и сельскому хозяйству». Такое изменение в уставе Госбанка было вызвано тем, что в 90-е гг. XIX века начался быстрый рост железнодорожного и промышленного строительства. В связи с этим было принято решение превратить Государственный банк в универсальное кредитное учреждение, стимулирующее подъем во всех отраслях хозяйства^[88].

Основной капитал увеличился до 50 млн. рублей, запасной - 5 млн. рублей. Была разрешена выдача ссуд под соло-векселя с возможной пролонгацией срока. Ссуды должны были быть обеспечены залогом недвижимого имущества, закладными промышленного или сельхозинвентаря или благонадежным поручительством. Широко выдавались подтоварные ссуды. Отменялось регламентирование объемов операций с ценными бумагами.

До 1860 года эмиссионные операции были возложены на Экспедицию государственных кредитных билетов. После 1860 года в ведение Госбанка была передана функция комиссионера казны: обмен кредитных билетов (ветхих на новые, крупные на мелкие и размен на звонкую монету, прием монет и слитков с выдачей за них кредитных билетов). Таким образом, эмиссия продолжала оставаться в руках государства.

Главным источником средств Госбанка России до середины 80-х гг. XIX века являлись оплачиваемые процентами вклады и текущие счета, позже средства государственного казначейства. Этим он отличался от Центральных банков других стран, которые прекратили прием платных вкладов и сосредоточили у себя лишь денежные резервы других банков, развивая свои операции в основном за счет банкнот и собственных средств^[89].

Значительный рост операций Государственного банка наблюдался в период предвоенного промышленного роста. Банк стал одним из влиятельнейших европейских кредитных учреждений. Он имел огромный золотой запас, выполнял функции «банка банков», осуществлял регулирование денежного обращения и валютных счетов России, принимал активное участие в кредитовании промышленности и торговли.

Первый период деятельности Госбанка (до 90-х гг.) характеризуется большой централизацией его управления. Особенностью Госбанка России было то, что министр финансов являлся «непосредственным главным начальником» банка с широкими распорядительными правами и возможностью направлять всю деятельность банка. Это было существенным отличием от статуса основной деятельности Центральных банков стран Западной Европы, где до наступления общего кризиса они были отделены от министерства финансов, действуя как частные акционерные общества, подчиненные в той или иной степени государственному контролю.

Только в конце 80-х гг. после денежной реформы 1895 - 1897 гг. Госбанк становится эмиссионным. Указ от 29 августа 1897 года устанавливал, что кредитные билеты выпускаются Госбанком в размере, строго ограниченном настоятельными потребностями денежного обращения под обеспечение золотом. Сумма золота, обеспечивающего билеты, должна быть не менее 1/2 общей суммы выпущенных в обращение кредитных билетов^[90].

C середины 90-х гг. основным источником развития операций Госбан- ка становятся уже не вклады частных лиц и казенных учреждений, а казначейские средства.

Определяющую роль в деятельности Банка играл государственный капитал и правительственная политика. Царские власти рассматривали Госбанк не в качестве института рыночного хозяйства, а как орудие осуществления своей хозяйственной политики, а повеление царя для Банка было высшим обязательным к исполнению законом.

Данная традиция сохранилась и получила большое развитие в советское время. В то же время Госбанк СССР считался одним из крупнейших и авторитетнейших кредитных учреждений во всем мире. Его универсальность заключалась в том, что, выполняя функции, присущие государственным и коммерческим банкам, он был эмиссионным и валютным центром страны,

проводил активнейшую политику по защите ее валютных интересов^[91].

В 1918 году Государственный банк переименован в Народный банк РСФСР, но уже в 1920 году он был ликвидирован. А в 1921 г. - вновь образован в Государственный банк РСФСР. В связи с образованием СССР в 1923 году Госбанк РСФСР преобразован в Государственный банк СССР, а в 1922- 1924 он становится эмиссионным центром. В 1927 году на Государственный банк СССР возложены руководство кредитной (банковской) системой и контроль за деятельностью соответствующих учреждений. В 1928 году Госбанк СССР наделен монопольным правом в краткосрочном кредитовании. В 1930 году он становится единым центром кредитования, расчетных и кассовых операций^[92].

В 1960 году был принят Устав Государственного банка СССР, утвержденный постановлением Совета Министров СССР от 29 октября 1960 № 1146, в который вносились изменения в 1963, 1964, 1968, 1969, 1974, 1976, 1977 годах.^[93].

Согласно этому уставу Госбанк СССР имел статус единого эмиссионного банка, банка кредитования народного хозяйства и расчетного центра СССР.

Госбанк СССР являлся юридическим лицом и действовал на началах хозяйственного расчета. Выпуск в обращение на территории СССР билетов Государственного банка осуществлялся только в соответствии с решениями и в пределах, определяемых Правительством. Предоставление краткосрочных и долгосрочных кредитов также осуществлялось под контролем Совета Министров СССР. Управление Госбанком СССР осуществляло Правление в

составе Председателя Правления, которого назначал на должность Верховный Совет СССР, его заместителей и членов Правления, которых назначал Совет Министров. Практически все решения, принимаемые Правлением Госбанка СССР должны были утверждаться Советом Министров СССР, либо принимались только после согласования с ним.

Таким образом, Государственный банк СССР целиком подчинялся Правительству СССР и не обладал практически никакой самостоятельностью и независимостью при осуществлении своих функций. Всю денежно- кредитную политику определял Совет Министров СССР, и он же ее реализовывал, а Государственный банк СССР был только инструментом проведения этой политики.

Законом РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)» от 2 декабря 1990 года⁹⁵ было положено начало формированию новой банковской системы России.

Безусловно, нельзя недооценивать роль закона о Центрального банка в 1990 году. Необходимо отметить, что принятие этого закона происходило в то время, когда в России рыночная экономика делала только первые робкие шаги новая банковская система страны еще только зарождалась, а все денежно-кредитное регулирование осуществлял Госбанк СССР. Причем, последний, являлся в буквальном смысле орудием министерства финансов и выполнял любые его требования по выдаче дополнительных кредитов предприятиям или по проведению дополнительной эмиссии, направленной на достижение установленных им ранее производственных показателей.

Принятие в 1990 году закона «О Центральном банке РСФСР (Банке России)» изменило статус главного банка России. Этим законом впервые было закреплена норма, в соответствии с которой Центральный банк освобождался от ответственности по обязательствам государства, а государство, в свою очередь, от ответственности по обязательствам Центробанка. Кроме этого, Центральный банк объявлялся органом денежно-кредитного регулирования экономики, ответственным за объем и структуру денежной массы, находящейся в обращении, были установлены инструменты, с помощью которых Банк России проводит указанную политику, было закреплено право Центрального банка устанавливать обязательные нормативы банкам.

Закон РСФСР от 2 декабря 1990 года «О Центральном банке РСФСР (Банке России)» вместе с Законом РСФСР «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 года⁹⁶ положили начало формированию принципиально новой, двухуровневой банковской системы в России и явились основой для развития новой отрасли российского законодательства - банковского законодательства. Конечно он, как и многие другие законы того времени, был далек от совершенства, но это обстоятельство отнюдь не умаляет его роли в развитии банковского законодательства и формировании банковской системы России.

Закон о Банке России 1990 года, создав основу для реформирования существующей банковской системы, не дал четкого и исчерпывающего определения правового положения Центробанка, что, естественно, породило множество противоречий и неясностей особенно в области взаимоотношений Центрального банка с другими органами государственной власти. Кроме того, существовали объективные причины совершенствования нормативноправовой базы, регулирующей деятельность Центробанка. Это и происходящие в экономике процессы, а, следовательно, и стремительное развитие рыночных институтов, в том числе и банковских, которое потребовало интенсивного реформирования всего российского законодательства.

Принятие в 1993 году новой Конституции Российской Федерации поставило перед законодателем задачу приведения в соответствие с ней всего массива нормативно-правовых актов. К сожалению, как показало время, сама Конституция оказалась далека от совершенства. Одним из ее недостатков

стало отсутствие четкого, последовательного и непротиворечивого закрепления системы государственной власти. Отчасти из-за этого правовое положение Центрального банка в системе государственных органов снова оказалось неопределенным.

Кроме того, принятие в 1994 году еще одного очень важного нормативно-правового акта для всей российской правовой системы - Гражданского кодекса Российской Федерации , который в ст. 50 перечислил все организационно-правовые формы не организаций, потребовало приведение статуса Центрального банка с точки зрения юридического лица в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации. Поскольку Банк России, в первую очередь, является юридическим лицом, то его организационноправовая форма должна соответствовать требованиям действующего российского гражданского законодательства.

Значительным шагом вперед в направлении законодательного закрепления статуса Центробанка стало принятие в 1995 году Закона «О внесении изменений и дополнений в закон РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)». Несмотря на существенные текстуальные отличия, этот вариант Закона в содержательном аспекте сохранил преемственность по отношению к исходному варианту и в то же время ответил на ряд неотложных вопросов, поставленных перед законодательством быстро меняющейся ситуацией в экономике.

Прежде всего, в Законе был более четко определен правовой статус Банка России. Особо подчеркивалось то, что получение прибыли не является целью его деятельности, а также исчерпывающим образом были перечислены все его основные цели, был расширен перечень инструментов денежно- кредитной политики, более подробно были закреплены полномочия Банка России в сфере банковского регулирования и надзора, введен ряд новых эко-

номических нормативов. Однако и этот закон не восполнил пробелы, касающиеся правового положения Банка России и его места в государственном аппарате, что в настоящее время решено в Федеральном законе «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ.

Проанализировав процесс становления и развитие законодательства о центральных банках можно обнаружить много сходных моментов. Центральные банки создавались приблизительно в одно время и, что самое главное, предпосылки создания единого эмиссионного центра в Великобритании, Германии, Франции, Испании, США и России были вызваны наличием нескольких эмиссионных центров, что способствовало росту инфляции, нестабильной политической обстановки (войны) и как следствие - экономический кризис.

Все вышеперечисленные факторы продиктовали необходимость создания единого финансового органа, который осуществлял бы, в первую очередь, эмиссионные функции, мог быть промежуточным звеном, связывающим в условиях развитых капиталистических отношений органы государственной власти, банковскую систему и интересы общества (обеспечение свободы предпринимательства, с одной стороны, и контроль, взвешенное, продуманное управление и реализация общей экономической политики, с другой стороны).

C развитием и усложнением экономических отношений и политической структуры общества функции центральных банков, первоначально создававшихся как эмиссионные центры, значительно расширились и стали разнообразнее. Существенно реформировалась роль Банка России во взаимоотношениях с финансово-кредитными учреждениями, так как появилась необходимость в контрольно-надзорных функциях.

В современной литературе нет единого мнения относительно понятия и сущности банка. Законодательное определение понятия «банк» содержится

в ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» в редак- ции Федерального закона от 03 февраля 1996 № 17-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 31.07.1998 № 151-ФЗ, от 05.07.1999 № 126-ФЗ, от 08.07.1999 № 136-ФЗ, от 19.06.2001 № 82-ФЗ, от 07.08.2001 № 121-ФЗ, от

21.03.2002 № ЗІ-ФЗ, от 30.06.2003 № 86-ФЗ, от 08.12.2003 № 169-ФЗ, от

23.12.2003 № 181-ФЗ, от 23.12.2003 № 185-ФЗ, с изм., внесенными Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 23.02.1999 № 4, Федеральным законом от 08.07.1999 № 144-ФЗ). Под банком понимается кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Данное определение характеризует банк через родовой признак (коммерческая организация) и ближайшее видовое отличие (осуществление банковских операций). Являясь юридическим лицом, в качестве основной цели, деятельности которого законодательно закреплено извлечение прибыли, банк, совершая банковские операции, стремится увеличить превышение своих доходов над расходами. Движущим мотивом деятельности банка является не осуществление им своих общеэкономических функций, а максимализация прибыли. Банковская деятельность всегда считалась наиболее выгодным видом предпринимательской деятельности.

Осуществляя банковские операции с валютными ценностями, банк также преследует в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Однако особенности предмета валютных операций банков и специфика их правового регулирования предопределяют особенности способов, с помощью которых достигается извлечение прибыли.

Главной отличительной чертой извлечения банком прибыли из операций с валютными ценностями по сравнению с другими банковскими операциями является значительная зависимость доходности валютных операций от конъюнктуры, складывающейся на международных валютных рынках, в частности от стоимости кредитных ресурсов в различных регионах мира, колебаний валютных курсов во времени и пространстве. Используя различия в стоимости валютных ценностей в различных странах мира, банки, движимые стремлением увеличить доходность своих операций, выполняют свои общеэкономические функции в рамках, выходящих за пределы национальных границ.

А.А. Демин считает, что «фирма (промышленная, банковская) - консервативный институт, организационная основа любой экономики. Она ядро микроэкономики»^[94]. А.Ю. Цыцерева, считая, что «фирма - это юридически самостоятельная форма существования бизнеса, соответствующим образом зарегистрированная предпринимательская единица, обладающая коммерческой самостоятельностью», которых «в развитой рыночной экономике существует огромное разнообразие»^[95], к числу последних относит и банковские. Ю.А. Львов уточняет, что «по своему хозяйственному статусу банки - это частные корпорации акционерного типа. Основной целью их деятельности является извлечение прибыли.

Источником дохода коммерческого банка служит оплата клиентами услуг банка и проценты с работающих активов - займов, кредитов, ценных бумаг», и подчеркивает, что « банки привлекают финансовые средства от собственного имени на предоставление займов и кредитов и приобретение

ценных бумаг»^{[96] [97] [98].}

Такой же точки зрения придерживаются Ю.В. Пашкус и О.Н. Мисько:

«...банк есть особая организационная единица бизнеса, сферой деятельности

которой являются операции со ссудным капиталом. Банки имеют клиентов

(заемщиков и кредиторов) и корреспондентов - другие банки и кредитно-

финансовые институты, с которыми банк состоит в постоянных деловых OT-

102

ношениях, основанных на взаимности оказываемых услуг» .

Четкое выражение данного подхода находим у П. Кулагина: « банки в рыночной экономике - это, по существу, те же предприятия или предпринимательские единицы, но только в особой, денежно-кредитной сфере хозяйственной деятельности. На принципах свободной купли-продажи они привлекают ресурсы (формируют пассивы) и размещают их по тем или другим назначениям (формируют активы), руководствуясь ценами и критериями роста своих прибылей, капиталов и престижа (надежности)» . Известные отечественные ученые-специалисты банковского дела придерживаются схожей точки зрения.

Так, М.М. Ямпольский считает, что «банк не является посредником, который аккумулирует средства и предоставляет ссуды, а представляет собой предприятие, способное создавать платежные средства»^[99]. Эту точку зрения разделяют Л.Н. Красавина, О.И. Лаврушин, а также Э.Я. Брегель, считавший, что «в буржуазном обществе банки - особый вид капиталистических предприятий, осуществляющий движение ссудных капиталов, их мобилизацию и распределение»^[100]. Лауреат Нобелевской премии по экономике, автор известного учебника П. Самуэльсон считает «банк относительно простым деловым предприятием, а банковское дело - бизнесом подобно любому другому бизнесу»^[101].

Таким образом, учитывая важную роль банков в развитии экономики, выполнение ими большого числа операций, даже простое перечисление которых может дать представление об их многосторонней деятельности, более предпочтительной представляется их характеристика как предприятия. Данный подход уже принят в мировой практике. Достаточно широкое признание получило понятие «банковская промышленность», подчеркивающее производительный характер банковской деятельности^[102].

Следовательно, банк можно рассматривать как особый вид предприятий, но в кредитно-банковской сфере.

Банковский процесс, прежде всего - предпринимательский процесс, ибо предпринимательство как процесс создания нового, обладающего ценностью, предполагает принятие на себя финансовой, моральной и социальной ответственности и получение в результате денежного дохода и личного удовлетворения достигнутым. Обе эти составляющие присущи и банковскому делу.

Если собственно процесс предпринимательства состоит из четырех четко выраженных стадий: поиск новой идеи и ее оценка, составление бизнес-плана, поиск необходимых ресурсов и управление созданным предприятием, то они свойственны и предпринимательству в банковском деле, как системообразующие факторы определения этого предприятия в качестве основного звена национальной экономики и самостоятельного хозяйствующего субъекта - кооперация, основанная на внутреннем разделении труда, а также реализация функции индивидуального воспроизводства и обособление кругооборота ресурсов. Следовательно, определение предприятия как экономической единицы, использующей факторы процесса производства для изготовления продукции с целью ее продажи, стремящейся к максимизации прибыли, самостоятельно принимающей решения, полностью применимо к банку.

Основные формы экономического обособления предприятия, определяющиеся его функцией товаропроизводителя (услугопроизводителя): обособление кругооборота ресурсов, наличие специфического собственного экономического интереса, осуществление индивидуального воспроизводства за счет собственных средств, присвоение части прибавочного продукта в виде чистого дохода - характерны для банка.

Хозяйственная самостоятельность, предполагающая совокупность прав и ответственность предприятия как юридического лица: учреждение, согласно закону, наличие организационного единства, структурная оформленность, обладание необходимым имуществом, самостоятельная имущественная ответственность, выступление в хозяйственном обороте от собственного имени - присущи и деятельности банков.

Технико-экономическая составляющая предприятия, включающая производительные силы, кооперацию на основе внутреннего разделения труда, первичное звено реального обобществления производства, форму организации и объект управления, имеет место и в банке.

Таким образом, банк можно считать особым видом предприятия, производящего финансово-кредитные услуги, платежные средства для наличного и безналичного оборотов, услуги по коммуникации денег и платежей, а также различные виды трансформационной деятельности.

«В отличие от ссудного капиталистического предпринимателя, промышленные капиталисты вкладывают свой капитал в промышленность, торговые капиталисты - в торговлю, банкиры - в банковское дело. Ссудный капиталист предоставляет в ссуду собственный капитал, банкиры оперируют, главным образом, чужими капиталами. Доходом ссудного капиталиста явля- ется процент, а доходом банкира - банковская прибыль» . То есть банковская деятельность в условиях рыночного хозяйства - производственная деятельность в особой сфере. Как деятельность торгового капиталиста по перемещению товара туда, где он необходим (товар только там - товар), является производительной, так и деятельность банка по коммуникации денег и платежей, по трансформации риска, временных рамок, общих рыночных условий в сторону снижения издержек и повышения эластичности сбыта - произ-

109

водительна .

Кроме того, необходимо обратить внимание на двойственность природы коммерческого банка, определяемую исходя из фундаментальных законов диалектики. Двойственность эта заключается в том, что, с одной стороны, банк - финансовый посредник, аккумулирующей денежные ресурсы и предлагающий их в ссуды, а с другой - предприятие, способное создавать платежные средства^{[103] [104] [105]. В этой двойственности - вся природа коммерческого банка как участника воспроизводственного процесса. Анализ данного процесса, осуществленный Шумпетером, показал, что «банкир является не столько - и не в первую очередь - посредником в торговле товаром, сколько производителем этого товара»[106].}

Внереализационным источником дохода банков, связанным с валютными ценностями, является курсовая разница от переоценки собственных средств в иностранной валюте. В соответствии с Положением Центрального банка Российской Федерации от 10 июня 1996 г. № 290 «О порядке ведения бухгалтерского учета валютных операций в кредитных организациях» и Письмом Центрального банка Российской Федерации от 6 сентября 1996 г. № 327 «О порядке применения Положения Центрального банка Российской Федерации от 10 июня 1996 г. № 290»^{[107] [108] все совершаемые банковские операции в иностранной валюте должны отражаться в ежедневном едином бухгалтерском балансе только в рублях, исходя из официального курса рубля на дату приобретения соответствующих валютных ценностей. Результаты периодической переоценки «валютных» статей баланса в соответствии с официальным курсом рубля, публикуемым Банком России на даты переоценок, относятся на специальные балансовые счета переоценки и представляют собой нереализованную курсовую разницу. После закрытия годового баланса остатки на этих балансовых счетах могут стать источником дохода при росте курса соответствующей иностранной валюты.}

Действующее с 2003 года законодательство (статья 5. «Банковские операции и другие сделки кредитной организации» Федерального закона «О банках и банковской деятельности» в редакции Федерального закона от 03 февраля 1996 № 17-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 31.07.1998 № 151-ФЗ, от 05.07.1999 № 126-ФЗ, от 08.07.1999 № 136-ФЗ, от 19.06.2001 № 82-ФЗ, от 07.08.2001 № 121-ФЗ, от 21.03.2002 № 31-ФЗ, от 30.06.2003 № 86- ФЗ, от 08.12.2003 № 169-ФЗ, от 23.12.2003 № 181-ФЗ, от 23.12.2003 № 185- ФЗ, с изм., внесенными Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 23.02.1999 № 4, Федеральным законом от 08.07.1999 № 144-ФЗ)^[109] относит к банковским операциям:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических

лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов) (п. 9 введен Федеральным законом от 31. 07. 1998 № 151-ФЗ).

Открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, осуществляется на основании свидетельств о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе, (часть вторая введена Федеральным законом от 23. 12. 2003 № 185-ФЗ).

Кредитная организация помимо перечисленных в части первой настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг. Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России - и в иностранной валюте. Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально-технического обеспечения, устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Статьей 15.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ^[110] устанавливается административная ответственность за осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности.

В настоящее время правовое регулирование обращения валютных ценностей на территории Российской Федерации имеет сложный разноуровневый характер. Валютное законодательство относится согласно п. «ж» ст. 71 Конституции Российской Федерации к ведению Российской Федерации, что органично связано с нахождением в ее ведении установления правовых основ единого рынка, финансового, кредитного, таможенного регулирования, внешнеэкономических отношений Российской Федерации.

Так, например, предопределяющей особенностью кредитования в иностранной валюте является то, что в качестве кредита предоставляются средства в денежных единицах иностранных государств, международных денежных или расчетных единицах, относимых Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 года № 173- ФЗ к разряду валютных ценностей. Кредитором в данном случае может выступать только уполномоченная кредитная организация, т.е. кредитная организация, обладающая лицензией Банка России на проведение такого рода операций, или кредитная организация-нерезидент (иностранный банк).

Кредиты в иностранной валюте могут выдаваться и возвращаться только в безналичной форме, за исключением межбанковского кредитования

уполномоченных банков в целях обеспечения валютно-кассового обслужи-

116

вания клиентов заемщика.

По действующему законодательству, правовых ограничений по срокам финансового кредитования заемщиков уполномоченными кредитными организациями не существует. Реализуя свою компетенцию на определение порядка совершения валютных операций, связанных с движением капитала, Банк России установил, что указанные выше операции, а также выплата (получение) процентов за пользование кредитом в иностранной валюте и сумм штрафных санкций в иностранной валюте, подлежащих уплате в случае не- ^[111] исполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по предоставлению или возврату кредита, могут осуществляться без специального разрешения или уведомления Банка России.

Относительно платности кредитования следует отметить, что применение ст. 395 и 809 Гражданского кодекса Российской Федерации^[112] к кредиту в иностранной валюте имеет ряд специфических особенностей. В соответствии с п. 52 постановления совместного Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации суды Российской Федерации должны исходить из того, что в случаях, когда денежное обязательство выражено в иностранной валюте и отсутствует официальная учетная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения обязательства в месте нахождения кредитора, размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. Если отсутствуют и такие публикации, размер подлежащих взысканию процентов определяется на основании представляемой истцом в качестве доказательства справки одного из ведущих банков в, месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку.

Для решения вопроса о кредитовании заемщика уполномоченная кредитная организация запрашивает у юридического лица документы, подтверждающие факт его государственной регистрации в качестве юридического лица, учредительные документы, экономическое обоснование использования кредита, бухгалтерскую отчетность и другие документы, которые уполномоченный банк сочтет необходимыми для оценки надежности заемщика. У физического лица могут запрашиваться документы, удостоверяющие его личность, информация о наличии источников погашения кредита, о цели кредитования, возможных способах обеспечения возвратности кредита и другие

данные.

Для учета задолженности заемщика по предоставленному ему валютному кредиту кредитор открывает ссудный счет. Открытие указанного счета осуществляется уполномоченной кредитной организацией после заключения кредитного договора и представления заемщиком справки об уведомлении налогового органа о намерении открыть ссудный счет и справки о регистрации в качестве плательщика страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации.

Действуя как агент валютного контроля, уполномоченный банк еще на стадии принятия решения о выдаче целевого кредита вправе потребовать документы (копии документов), подтверждающие участие заемщика-резидента в валютной операции, на финансирование которой запрашивается кредит. Указанные действия уполномоченная кредитная организация может осуществить исходя из необходимости контроля за целевым использованием кредита. Очевидна неоднозначность статуса уполномоченного банка в рассматриваемой ситуации: с одной стороны, он выступает в роли уполномоченного государством контрольного органа, а с другой - стороной по договорному обязательству.

Для исполнения своих денежных обязательств по кредитному договору заемщик может использовать имеющуюся у него в наличии иностранную валюту или приобрести соответствующую иностранную валюту на внутреннем валютном рынке Российской Федерации. Относительно способа исполнения обязанности заемщика по возврату валютного кредита можно отметить, что из норм действующего валютного законодательства не усматривается наличие ограничений по исполнению заемщиком своих обязанностей путем перечисления уполномоченному банку-кредитору рублевого эквивалента валютной задолженности. В данном случае необходимо лишь согласие сторон кредитного договора. При этом размер рублевого эквивалента определяется по согласованному сторонами курсу рубля к соответствующей иностранной валюте; как правило, это курс, по которому уполномоченный банк-кредитор проводит валютно-обменные операции на дату уплаты заемщиком рублевого эквивалента.

В качестве подтверждения наших выводов, сделанных относительно возможности исполнения обязанности заемщика по возврату валютного кредита путем уплаты рублевого эквивалента кредитной задолженности, можно привести следующий пример из арбитражной практики.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановлением от 22 октября 1996 г. № 2606/96 отменил постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 13 июня 1996 г. № 7558, в котором тот сделал вывод о недействительности договоров поручительства, поскольку в нарушение действовавшего в то время Закона Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле» поручители взяли на себя обязательства по возврату кредита и уплате процентов в иностранной валюте. Президиум ВАС РФ указал, что данный вывод Федерального арбитражного суда Московского округа неверен, так как соответствующие договоры поручительства предусматривали исполнение обязательств поручителей, как в иностранной валюте, так и в российских рублях. В связи с этим Президиум ВАС РФ постановил взыскать солидарно с заемщика и поручителей сумму кредитной задолженности в валюте Российской Федерации.

На межбанковском рынке широкое распространение получил процентный арбитраж, представляющий собой валютную операцию, при которой банк, оперирующий на валютном рынке, одновременно осуществляет сделку по привлечению кредита и сделку по предоставлению кредита. При этом перед банком стоит задача осуществить привлечение денежных средств по минимальной процентной ставке, например, на каком-то региональном рынке ссудного капитала, и размещение средств под максимальные проценты - на другом региональном рынке ссудных капиталов, на котором стоимость кредитных ресурсов выше.

Процентный и валютный арбитраж могут дополнять друг друга в различных комбинациях. Например, банк может приобрести валюту по курсу «спот» и затем осуществить ее продажу по форвардному курсу с одновременным размещением приобретенной валюты на срок форварда на рынке ссудных капиталов. После возврата кредита банк исполняет за счет возвращенных ему средств свои обязательства по форвардной сделке.

C макроэкономической точки зрения значение арбитражных операций заключается в выравнивании валютных курсов (валютный арбитраж) и процентных ставок (процентный арбитраж) во времени и пространстве.

Что касается ввоза и вывоза валюты, то наличная иностранная валюта может быть ввезена в Российскую Федерацию, вывезена из Российской Федерации (т.е. физически перемещена через таможенную территорию Российской Федерации) в порядке, предусмотренном Положением «О порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте уполномоченными банками», утвержденным Банком России 19 апреля 1993 г. № 13 и ГТК РФ 14 апреля 1993 г. № 01-20/3371 , с соблюдением правил таможенного оформ

ления и контроля.

Уполномоченные банки, получившие генеральные лицензии Банка России на проведение валютных операций, осуществляют вывоз из Российской Федерации иностранной валюты без ограничения суммы и количества и без специальных разрешений Банка России; другие уполномоченные банки не обладают правом самостоятельного вывоза из Российской Федерации наличной иностранной валюты и осуществляют продажу (обмен) наличной иностранной валюты банкам, имеющим генеральную лицензию. В целях оперативного регулирования внутреннего валютного рынка Банк России имеет право вводить временные ограничения на вывоз из Российской Феде- ^[113]

рации уполномоченными банками отдельных видов иностранных валют.

Наличная иностранная валюта, ввозимая в Российскую Федерацию и вывозимая из Российской Федерации, должна быть застрахована на стоимость не ниже номинальной (указанной на банкнотах, казначейских билетах или монете) от всех видов рисков на протяжении всего пути между хранилищем (кассой) уполномоченного банка и хранилищем (кассой) иностранного банка. Осуществление уполномоченными банками ввоза или вывоза иностранной валюты через границу Российской Федерации является элементом более сложной операции. Как правило, эти действия представляют собой исполнение «банкнотной сделки» в части поставки наличной иностранной валюты.

В настоящее время уполномоченные банки являются основными субъектами, осуществляющими ввоз наличной иностранной валюты в Российскую Федерацию, тогда как роль уполномоченных банков в вывозе наличной иностранной валюты незначительна.

Рост объема ввозимой уполномоченными банками наличной иностранной валюты отражает общую тенденцию по перемещению иностранной валюты через границу России, поскольку если общий объем ввоза наличной иностранной валюты превышает вывоз то, соответственно, можно сделать вывод о росте спроса на внутреннем валютном рынке Российской Федерации на иностранную валюту и соответственно об ослаблении национальной валюты.

Полагаем, что нормативные акты, регулирующие валютные операции банков, могут быть разделены по форме источника правовых норм на федеральные законы, указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, инструкции, указания, положения, письма и телеграммы нормативного характера, уполномоченных органов валютного контроля, в частности Центрального банка Российской Федерации, Государственного таможенного комитета Российской Федерации.

115

СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301

по

В данной классификации источников валютного законодательства выделены такие их формы, как письма и телеграммы. Использование этих форм было характерно, в частности, для Центрального банка Российской Федерации. Лишь с принятием Банком России 15 сентября 1997 г. Положения № 519 «О порядке подготовки и вступления в силу нормативных актов Банка России»^{[114] [115] он перестал принимать общеобязательные нормативные акты в указанных формах.}

Согласно п. 1.5 Положения нормативные акты Банка России издаются в форме указаний, положений и инструкций. Надо полагать, что немалую роль в исключении писем и телеграмм из нормативных правовых актов Банка России сыграло постановление Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997 г., утвердившее «Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государствен- ной регистрации» , в п. 2 которого имеется прямое указание на то, что нормативные правовые акты не могут издаваться в форме писем и телеграмм.

Вместе с тем необходимо отметить, что поскольку нормативные акты Банка России не имеют обратной силы, то письма и телеграммы, содержащие нормы общеобязательного характера, принятые до вступления в силу Положения Банка России от 15 сентября 1997 г. № 519, продолжают действовать.

Ряд общих положений валютного законодательства нашел свое закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации. Так, согласно ст. 140 случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Российской Федерации определяются законом или в установленном им порядке.

В соответствии с п. 3 ст. 317 использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении

расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке, причем согласно ст. 141 порядок совершения сделок с валютными ценностями определяется законом о валютном регулировании и валютном контроле. Законом Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле» была разграничена компетенция государственных органов в области регулирования валютных операций. Так, определение порядка обязательной продажи резидентами поступлений иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации п. 5 ст. 6 названного Закона относит к компетенции Президента России.

Определение порядка осуществления валютных операций, связанных с движением капитала, покупки и продажи иностранной валюты, порядка обязательного перевода, ввоза и пересылки в Российскую Федерацию иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резидентам, отнесено к компетенции Банка России. Порядок вывоза и пересылки резидентами из Российской Федерации валютных ценностей, за исключением случаев совершения указанных операций физическими лицами в отношении ранее переведенных, ввезенных или присланных в Россию валютных ценностей с соблюдением таможенных правил, устанавливает Банк России совместно с Государственным таможенным комитетом Российской Федерации.

Согласно п.5 ст.15 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ ввоз и пересылка в Российскую Федерацию и вывоз и пересылка из Российской Федерации валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в документарной форме осуществляются резидентами и нерезидентами в порядке, который устанавливается Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации и может предусматривать требова-

ниє о предварительной регистрации.

В настоящее время валютное законодательство охватывает своим регулированием всю деятельность резидентов и нерезидентов по поводу валютных ценностей на территории России, а также операции нерезидентов с валютой Российской Федерации.

C определенной степенью условности законодательство, регулирующее валютные операции банков, может быть разделено на акты банковского и акты валютного законодательства. Так, Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ¹²¹ содержит общие положения о роли Центрального банка Российской Федерации в сфере государственного регулирования валютных операций, основной функцией которого в соответствии со ст. 75 Конституции Россий- ской Федерации является защита и обеспечение устойчивости рубля .

Для реализации своей основной функции Банк России осуществляет, в том числе и валютное регулирование, включая проведение операций по покупке и продаже иностранной валюты, определяет порядок расчетов с иностранными государствами, организует и проводит валютный контроль как непосредственно, так и через уполномоченные банки, устанавливает правила проведения банковских операций, расчетов на территории страны, выдает и отзывает лицензии кредитных организаций на совершение валютных операций и осуществляет иные функции в соответствии с федеральными законами.

В свою очередь, ст. 5 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ предусматривает, что Банк России является основным органом валютного регулирования в Российской Федерации. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 23 декабря 2003 № 185-ФЗ, определяет общие условия осуще- ^{[116] [117] ствления банками и небанковскими кредитными организациями валютных операций и содержит перечень банковских операций, которые осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России - и в иностранной валюте. П. 1 ст. 11 Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ устанавливает, что покупка и продажа иностранной валюты в Российской Федерации производятся через уполномоченные банки в порядке, определяемом Банком России.}

Кроме того, валютное законодательство, регулируя валютные операции резидентов и нерезидентов на территории Российской Федерации, уделяет немалое внимание правовому положению уполномоченных банков как агентов валютного контроля.

Нормативные акты Банка России, регламентирующие порядок осуществления валютных операций банками, являясь одновременно актами банковского и валютного законодательства, имеют наиболее важное значение для правового регулирования валютных операций в целом. Указанная специфика нормативных актов Банка России обусловлена возложением на него законодательством одновременно функций органа валютного регулирования и органа банковского регулирования и надзора за деятельностью кредитных организаций.

Нормативные акты Банка России, принимаемые им самостоятельно или совместно с другими органами валютного контроля, по своему объему составляют основную часть валютного законодательства.

По направленности правового воздействия на деятельность банков в области валютных отношений следует выделять нормативные акты, регламентирующие общие и специальные вопросы валютного регулирования.

Первый вид нормативных актов решает общие вопросы валютных отношений: принципы правового регулирования, правовой статус их субъектов, объектов, порядок осуществления валютного контроля. К данному виду

относится Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ. Немаловажную роль в развитии российского валютного законодательства сыграл Указ Президента РСФСР «О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР» от 15 ноября 1991г. , разрешив всем юридическим лицам иметь валютные

счета в уполномоченных банках.

Нормативными актами Банка России определен ряд общих условий совершения банками валютных операций, к которым, в частности, можно отнести условия о лицензировании банковских валютных операций и о соблюдении уполномоченными банками лимитов открытой валютной позиции. Так, порядок лицензирования банковской деятельности вновь созданных кредитных организаций и расширения деятельности кредитной организации путем получения дополнительных лицензий определен Инструкцией Банка России от 23 июля 1998 г. № 75-И «О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности»^{[118] [119]. Инструкция Банка России от 22 мая 1996 г. №41 «Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Фе- дерации» определяет порядок ведения уполномоченными банками открытой валютной позиции.}

Второй вид - нормативные акты, регулирующие порядок осуществления уполномоченными банками отдельных видов валютных операций и порядок осуществления ими валютного контроля за деятельностью, связанной с валютными ценностями. Например, данным видом нормативных актов регулируется режим валютных счетов, деятельность обменных пунктов, порядок ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из нее иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте уполномоченными банками.

Таким образом, целью правового регулирования валютных операций является создание эффективного механизма воздействия на участников валютных операций путем определения принципов осуществления валютных операций в Российской Федерации, полномочий и функций органов и агентов валютного контроля, прав и обязанностей юридических и физических лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, ответственности за нарушение валютного законодательства.

В свою очередь, создание эффективного правового механизма валютного регулирования должно обеспечить приоритет обращения национальной валюты Российской Федерации по отношению к валютам иностранных государств на территории России, повышение конвертируемости рубля. Валютное законодательство должно исходить, прежде всего, из того, что рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории страны, и создавать необходимые правовые условия для дедолларизации российской экономики. Создание приоритетных условий обращения рубля в пределах национальных границ России является необходимой предпосылкой для повышения его конвертируемости сначала на внутреннем валютном рынке, а затем - для выхода российской валюты на международные валютные рынки.

Конвертируемость рубля во многом является правовой проблемой. Вопрос о возможности обмена национальной валюты одного государства на валюту другого государства и проведения обратной валютно-обменной операции или приобретения валюты третьего государства решается в первую очередь по законодательству соответствующих государств. Любой правопорядок отводит конвертируемости основополагающую роль среди других вопросов валютного регулирования и экономической политики^{[120] [121].}