Действующее законодательство определяет три основных классификации ссуд.

1. В зависимости от качества обеспечения ссуд:

1.1. Обеспеченная ссуда:

а) имеющая обеспечение в виде залога, в тех случаях, когда залог одновременно отвечает нескольким требованиям:

— его реальная стоимость (рыночная) достаточна для компенсации банку основной суммы долга по ссуде, всех процентов в соответствии с договором (если срок, на который ссуда предоставлена, превышает один год, - процентов, причитающихся в соответствии с договором к выплате в течение ближайшего года), а также возможных издержек, связанных с реализацией залоговых прав;

— вся юридическая документация в отношении залоговых прав банка оформлена таким образом, что время, необходимое для реализации залога, не превышает 150 дней со дня, когда реализация залоговых прав становится для банка необходимой.

б) выданная под поручительство Правительства РФ, субъектов РФ или под гарантию Банка России, поручительство правительств и га-

рантии центральных банков стран из числа «группы развитых стран», а также векселя, авалированные указанными субъектами;

1.2. Недостаточно обеспеченная ссуда - ссуда, имеющая обеспечение в виде залога, не отвечающего хотя бы одному из требований, предъявленных к залоговому обеспечению по обеспеченной ссуде в соответствии с вышеуказанным пунктом, а также ссуды, выданные под банковскую гарантию банков стран из числа «группы развитых стран» и векселя, авалированные этими банками;

1.3. Необеспеченная ссуда - ссуда, не имеющая обеспечения или имеющая обеспечение в виде залога, не отвечающего требованиям, указанным выше.

2. В зависимости от уровня кредитного риска (риска неуплаты заемщиком основного долга и процентов, причитающихся кредитору в установленный кредитным договором срок):

2.1.

2.2. 2-я группа - нестандартные ссуды (умеренный уровень риска невозврата);

2.3. 3-я группа — сомнительные ссуды (высокий уровень риска невозврата);

2.4. 4-я группа — безнадежные ссуды (вероятность возврата практически, отсутствует, ссуда превращается в потери банка).

3. Исходя из формализованных критериев:

3.1. К стандартным ссудам могут быть отнесены: а) текущие ссуды независимо от обеспечения при отсутствии просроченной выплаты процентов по ним, кроме льготных текущих ссуд и ссуд инсайдерам: физическим лицам: членам Совета директоров банка (Наблюдательного совета), лицам, выполняющим функции единоличного исполнительного органа (директорам, президентам, председателям) и их заместителям, членам коллегиального исполнительного органа, членам кредитного совета (комитета), руководителям материнских обществ и другим лицам, которые могут повлиять на решение о выдаче кредита (сотрудникам банка, которые обладают реальными возможностями воздействовать на характер принимаемого решения (например, в функциональные обязанности которых входит подготовка предложений о выдаче кредитов, подготовка и оформление договоров о выдаче кредитов и т.д.), а также руководителям дочерних обществ, родственникам инсайдеров и лицам, ранее соответствовавшим критериям, определенным для инсайдеров. Под текущими в данном случае понимаются ссуды, по которым отсутствует просроченная задолженность по выплате основного долга и не заключались дополнительные соглашения о пролонгации;

б) следующие обеспеченные ссуды:

- текущие при наличии просроченной выплаты процентов по ним до 5 дней включительно;

- с просроченной выплатой по основному долгу до 5 дней включительно;

- переоформленные один раз без изменения условий договора (при условии своевременной уплаты процентов по нему);

Размер отчислений банка по ссудам данного вида в резерв на возможные потери по ссудам составляет 1 % от суммы основного долга.

3.2. К нестандартным ссудам относятся:

а) обеспеченные ссуды:

- текущие при наличии просроченной выплаты процентов по ним от 6 до 30 дней включительно;

- с просроченной выплатой по основному долгу от 6 до 30 дней включительно;

- переоформленные два раза без изменения условий договора;

- переоформленные один раз с изменением условий договора;

б) недостаточно обеспеченные ссуды:

текущие при наличии просроченной выплаты процентов по ним до 5 дней включительно;

- с просроченной выплатой по основному долгу до 5 дней включительно;

- переоформленные один раз без изменений условий договора;

в) льготные текущие ссуды.

Размер отчислений в резерв на возможные потери по ссудам составляет 20% от суммы основного долга.

3.3. К сомнительным ссудам относятся:

а) следующие обеспеченные ссуды:

- текущие при наличии просроченной выплаты процентов по ним от 31 до 180 дней включительно;

- с просроченной выплатой по основному долгу от 31 до 180 дней включительно;

- переоформленные два раза с изменением условий договора;

- переоформленные более двух раз независимо от наличия изменений условий договора;

б) недостаточно обеспеченные ссуды:

- текущие при наличии просроченной выплаты процентов по ним от 6 до 30 дней включительно;

- с просроченной выплатой по основному долгу от 6 до 30 дней включительно;

— переоформленные два раза без изменений условий договора;

- переоформленные один раз с изменениями условий договора;

в) необеспеченные ссуды:

текущие при наличии просроченной выплаты процентов по ним до 5 дней включительно;

— с просроченной выплатой по основному долгу до 5 дней включительно;

— переоформленные один раз без изменений условий договора;

г) льготные ссуды и ссуды инсайдерам с просроченной выплатой по основному долгу либо по процентам до 5 дней включительно.

Резерв на возможные потери по ссудам составляет 50% от суммы основного долга.

3.4. К безнадежным относятся все остальные ссуды. Размер отчислений в резерв составляет 100% от суммы основного долга.

При этом, допускается классификация банком ссуд с различным качеством обеспечения на другие, более низкие группы риска. Подобное решение принимается органом управления банка, уполномоченным учредительными документами банка. Q каждом принятом решении банк в течение 10 дней обязан информировать территориальное учреждение Банка России. При необходимости, территориальное учреждение вправе проверить обоснованность подобного решения и, в случае несогласия, обязано предъявить банку требование о реклассификации ссуды в более высокую группу риска и уточнении величины резерва на возможные потери по ссудам. В случае невыполнения данного решения банком, к нему могут быть применены санкции, предусмотренные ст. 74 Федерального закона «О Центральном Банке РФ (Банке России)» (от 10.07.2002 г.)

По операциям, связанным с размещением денежных средств, банки учитывают на счетах бухгалтерского учета три основных вида процентов:

- начисленные (накопленные) проценты по активным операциям банка — проценты, причитающиеся к получению от клиентов банка (юридических лиц, включая банки, и физических лиц) по размещенным у них денежным средствам и учитываемых на счете по учету требований банка по получению процентов.

- полученные проценты по активным операциями банка - проценты, списанные со счетов клиентов — заемщиков банка (расчетных, текущих), в том числе списанные с корреспондентского счета банка — заемщика, внесенные в установленном порядке наличными денежными средствами в кассу банка-кредитора, зачисленные на корреспондентские счета банка-кредитора;

— просроченная задолженность по получению процентов - задолженность по процентам, причитающимся к получению от юридических и физических лиц, включая банки, но не полученная банком-

кредитором по наступлении установленного соответствующим договором срока либо при наступлении предусмотренных договором обязательств.

Согласно требованиям Положения ЦБР от 31 августа 1998 г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)»1, возврат банку денежных сумм, размещенных в кредит и процентов по нему, производится юридическими лицами — в безналичном порядке с банковских счетов (расчетных, текущих, корреспондентских); физическими лицами — как безналичным, так и наличным способом. Денежные средства, размещенные в иностранной валюте, возвращаются только безналичным способом.

Погашение суммы кредита и процентов осуществляются:

- путем списания денежных средств с банковского счета заемщика по его платежному поручению;

- путем списания денежных средств в порядке очередности, установленной законодательством с банковского счета клиента-заемщика (обслуживающегося в другом банке) на основании платежного требования банка-кредитора. При этом, в договоре может быть предусмотрена возможность списания денежных'средств без распоряжения клиента-владельца счета. В таком случае клиент обязан письменно уведомить банк, в котором открыт его банковский счет, о своем согласии на безакцептное списание средств (ст. 847 ГК РФ);

- путем списания денежных средств с расчетного (текущего), корреспондентского счета клиента-заемщика (юридического лица), обслуживающегося в банке-кредиторе, на основании платежного требования банка-кредитора, при условии указания подобного условия в договоре;

— путем перечисления средств со счетов клиентов — физических лиц на основании их письменных распоряжений, перевода денежных средств через органы связи или другие кредитные организации; взноса наличных денег в кассу банка-кредитора на основании приходного кассового ордера, а также удержания из сумм, причитающихся на оплату труда клиентам-заемщикам, являющимся работниками банка-кредитора. Погашение средств в иностранной валюте осуществляется только в безналичном порядке.

По общему правилу, сумма кредита должна быть возвращена в обусловленный в договоре срок. Если же срок возврата средств не установлен, либо определен моментом востребования, то возврат суммы основного долга должен быть произведен в течение 30 календар-

1 См : Вестник Банка России. 1998 № 70-71

ных дней со дня предъявления банком-кредитором официального требования об этом, переданное заемщику с использованием средств курьерской службы, по почте или специальным каналам связи, а также иными, установленными в договоре, способами. В установленный день уплаты процентов по договору, их возврат производится на основании распоряжения, подписанного должностным лицом банка. При неисполнении заемщиком данной обязанности - банк переносит задолженность по начисленным, но не уплаченным (просроченным) процентам по размещенным средствам на соответствующие счета по учету просроченной задолженности по основному долгу и (или) просроченных процентов.

Определенные особенности характерны для межбанковских кредитов, к которым в первую очередь относятся кредиты, предоставляемые Банком России под обеспечение залогом государственных ценных бумаг коммерческим банкам.

Под вышеуказанную категорию подпадают кредиты Центрального Банка РФ, предоставляемые коммерческим банкам в пределах общего объема выдаваемых кредитов; в соответствии с принятыми ориентирами единой государственной денежно-кредитной политики и на условиях обеспеченности, срочности, возвратности, платности.

Кредиты данного вида могут быть предоставлены кредитным организациям При соблюдении определенных условий, в частности:

- при заключении с Банком России соответствующих договоров (генерального кредитного договора, дополнительных соглашений к договорам корреспондентского счета (субсчета) в расчетных подразделениях Банка России, обусловливающих возможность безакцептного списания денежных средств банка в объеме не погашенных в срок требований по предоставленным кредитам;

- наличии счета депо в уполномоченном Депозитарии;

- при условии предварительного блокирования банком государственных ценных бумаг на своем счете депо в Депозитарии и соответствующем правовом оформлении такого блокирования (заключении дополнительного соглашения к Депозитарному договору с Депозитарием);

— соответствии государственных ценных бумаг, представляемых в обеспечение, определенным требованиям. Они должны принадлежать банку на праве собственности и не быть обремененными другими обязательствами банка; они должны быть включены в Ломбардный список и др. В соответствии с Указанием ЦБ РФ от 17 июля 2001 г. № 1000-У «О перечне ценных бумаг, принимаемых в обеспечение кредитов Банка России», в ломбардный список включены: государственные краткосрочные бескупонные облигации; облигации феде-

рального займа с постоянным купонным доходом со сроками погашения после 31 декабря 1999 г.; облигации федерального займа с фиксированным купонным доходом; а также облигации Банка России, выпускаемые по решению совета директоров Банка России;

— при соответствии банка требованиям:

а) относимости банка к категории финансово стабильных кредитных организаций (без недостатков в деятельности, либо имеющих отдельные недостатки в деятельности);

б) выполнении вышеуказанных требований, включая требование о недопущении случаев ареста денежных средств на корреспондентском счете (субсчете) банка в расчетных подразделениях Банка России в течение последних 90 календарных дней;

в) государственные ценные бумаги, предварительно заблокированные банком, должны отвечать требованиям, установленным п. 2.3, Положения ЦБ РФ от 6марта 1998 г. № 19-П «О порядке предоставления Банком России кредитов банкам, обеспеченных залогом государственных ценных бумаг»)?

г) банк отвечает следующим критериям на начало дня, являющегося днем выдачи кредита:

- имеет достаточное обеспечение по кредиту;

— в полном объеме выполняет обязательные резервные требования;

- банком не допускались просроченная задолженность по кредитам, ранее предоставленным Банком России и процентов по ним, а также другие просроченные денежные обязательства перед Банком России в течение последних 90 календарных дней.

Контроль выполнения банком указанных требований осуществляется уполномоченными учреждениями (подразделениями) Банка России, которые правомочны приостанавливать предоставление кредита банку в случае выявления нарушений.

Проценты за пользование кредитом Банка России уплачиваются банками до погашения суммы основного долга по кредиту.

Неисполнение (ненадлежащее исполнение) банком обязательств по возврату кредита Банка России и уплате процентов по нему Банк России начинает процедуру реализации заложенных ценных бумаг. Отсрочка платежа в данном случае не производится.

В зависимости от условий договора о предоставлении кредита Банк России вправе:

- производить безакцептное списание средств с корреспондентского счета (субсчета) банка в расчетных подразделениях Банка России;

См Вестник Банка России 1998 18 марта №15

- реализовать лишь часть ценных бумаг в случае достаточности их суммы для удовлетворения всей суммы требований ЦБ РФ;

- требовать уплаты процентов за фактическое количество дней пользования кредитом, а также пени, начисляемые на сумму просроченного основного долга. Пени начисляются на остаток по счету по учету просроченной ссудной задолженности по основному долгу на начало операционного дня за каждый календарный день просрочки в размере 0,3 ставки рефинансирования Банка России, деленной на фактическое количество дней в текущем году до даты удовлетворения всех требований Банка России включительно.

Основными видами кредитов, предоставляемых Банком России коммерческим банкам, являются:

1. Ломбардные кредиты предоставляются уполномоченным учреждением (подразделением) Банка России коммерческим банкам на сроки до 7 календарных дней включительно двумя способами:

- по заявлениям банков кредит предоставляется в любой рабочий день по фиксированной ломбардной процентной ставке, установленной Банком России на определенный в заявлении срок. Основанием для предоставления кредита является заявление банка на получение ломбардного кредита по фиксированной процентной ставке и заключенный между банком и ЦБ РФ генеральный кредитный договор, предусматривающий предоставление такого кредита;

- по результатам проведенного ломбардного кредитного аукциона кредиты предоставляются после проведения аукциона по процентной ставке определяемой условиями и итогами аукциона на срок, определенный Банком России в официальном сообщении о проведении аукциона. Аукционы проводятся Банком России как процентные конкурсы заявок банков на получение ломбардного кредита на основании официального сообщения Банка России о проведении ломбардного кредитного аукциона. Заявки банков, принятые к аукциону, ранжируются по уровню преложенной банками процентной ставки начиная с максимальной. Окончательное решение о ставке отсечения и об объеме ломбардных кредитов, предоставляемых по результатам аукциона, принимается Комитетом Банка России по денежно-кредитной политике после получения и анализа заявок банков на получение кредита.

Ломбардные кредитные аукционы проводятся одним из следующих способов:

1) по «американскому» способу, при котором заявки (вошедшие в список удовлетворенных заявок) удовлетворяются по процентным ставкам, предлагаемым банками в заявках, размеры которых равны или превышают ставку отсечения, устанавливаемую Банком России по результатам аукциона;

2) по «голландскому» способу, при котором все заявки (вошедшие в список удовлетворенных заявок) удовлетворяются по последней процентной ставке, которая войдет в список удовлетворенных заявок банком (т.е. по ставке отсечения, устанавливаемой Банком России по результатам аукциона).

Итоги проведенного аукциона подлежат обязательному опубликованию в «Вестнике Банка России».

Возврат ломбардного кредита и уплата причитающихся по нему процентов осуществляются в срок, установленный договором на предоставление ломбардного кредита на основании платежного поручения банка на списание средств с его корреспондентского счета в расчетно-кассовом центре Банка России по месту заключения договора ломбардного кредитования. Досрочное погашение ломбардного кредита допускается полностью или частично также на основании платежного поручения при наличии предварительного уведомления об этом Банка России. По итогам погашения банком задолженности по кредиту и уплаты процентов Банк России производит «разблокировку» ценных бумаг, предоставленных в обеспечение кредита посредством направления в Депозитарий поручения «депо» на перевод ценных бумаг без раздела «блокировано в залоге» в основной раздел счета депо в Депозитарии.

2. Кредиты овернайт предоставляются Банком России для завершения банком расчетов в конце операционного дня путем зачисления на корреспондентский счет банка суммы кредита и проведения списания средств с его корреспондентского счета по неисполненным платежным документам, находящимся в расчетном подразделении Банка Росси. Данный кредит предоставляется при отсутствии либо недостаточности средств на счете банка в расчетном подразделении Банка России.

Основаниями для предоставления кредита овернайт являются:

- наличие в конце операционного дня неисполненных платежных поручений банка и других платежных документов и (или) наличие непогашенного внутредневного кредита, предоставленного банку в соответствии с генеральным кредитным договором (т.е. наличие дебетового сальдо по корреспондентскому счету банка в расчетном подразделении Банка России в пределах установленного лимита рефинансирования);

- наличия у банка на момент предоставления кредита государственных ценных бумаг, учитываемых на счете депо, открытом в Депозитарии, стоимость которых достаточна для получения определенной суммы кредита овернайт с учетом начисленных процентов по нему.

Кредиты данного вида предоставляются Банком России на срок, исчисляемый от начала проведения кредитной операции (с даты зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка) до ее завершения (до даты погашения кредита и уплаты процентов по нему).

3. Внутридневные кредиты предоставляются Банком России банкам, расположенным с регионах с валовой (непрерывной) или по-рейсовой обработкой платежных документов, в течение операционного дня, путем проведения списания средств с корреспондентского счета банка по платежным документам при отсутствии либо недостаточности средств на счете банка в расчетном подразделении Банка России на основаниях, аналогичных предоставлению кредитов овернайт.

К числу межбанковских кредитов относятся также однодневные расчетные кредиты ЦБ РФ. Указанные кредиты предоставляются при временном отсутствии или недостаточности денежных средств на корреспондентском счете банка для осуществления срочных платежей в конце операционного дня на один операционный день (без пролонгации). Днем выдачи кредита является день осуществления Банком России платежей по корреспондентскому счету банка при временном отсутствии или недостаточности на нем денежных средств (день кредитования учреждением Банка России корреспондентского счета банка) в пределах установленного лимита (без предварительной заявки банка).

Погашение задолженности банка Банку России по однодневному расчетному кредиту осуществляется путем списания на основании платежного поручения банка с его корреспондентского счета суммы задолженности по кредиту, включая начисленные по нему проценты. При этом, в первую очередь, погашаются проценты по кредиту, затем сумма кредита и, в последнюю очередь, неустойка.

При неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательства по возврату суммы кредита (с учетом процентов), банк уплачивает ЦБ РФ неустойку, начисляемую на сумму просроченного основного долга за каждый календарный день просрочки до дня возврата всей суммы основного долга. Сумма задолженности (включая сумму неустойки) списывается с корреспондентского счета банка в безакцептном порядке инкассовым поручением ЦБ РФ.

Кредитование дебиторской задолженности

Дебиторская задолженность есть задолженность организации по платежам. На теоретическом уровне дебиторскую задолженность можно определить как «наличие у клиента права требования плате-

жа, возникшего вследствие исполнения своих обязанностей по какому-либо коммерческому договору»1. Дебиторская задолженность, не погашенная в установленный срок, переходит в дебиторскую задолженность, по которой истек срок исковой давности.

Наиболее распространенным на практике и урегулированным законодательно способом кредитования дебиторской задолженности является факторинг. Оттавская конвенция УНИДРУЛ от 28 мая 1988 г. «О международном факторинге» определяет факторинговый контракт как контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым:

1) поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования;

2) финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:

- финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;

- ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;

— предъявление к оплате денежных требований;

- защита от неплатежеспособности должников;

— должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.

Таким образом, денежные требования, будучи уступлены по факторинговому контракту, вытекают из контракта купли-продажи товаров между поставщиком и должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Факторинговый контракт может предусматривать в отношениях между его сторонами уступку всех прав поставщика, вытекающих из контракта купли-продажи товаров, включая преимущество от каких-либо положений контракта купли-продажи товаров, при сохранении за поставщиком его титульных прав на товар или предусматривая какие-либо страховые проценты. Должник при предъявлении к нему финансовым агентом требования об оплате задолженности, вытекающей из контракта купли-продажи товаров, вправе использовать все средства защиты, указанные в контракте, которые он мог бы использовать при предъявлении требования поставщиком. Если же финансовый агент не исполнил свое обя-

См.: Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М., Изд-во Юрисгь, 1997. С. 328.

зательство осуществить поставщику платеж, связанный с уступкой требования, или произвел такой платеж, зная о неисполнении или ненадлежащем исполнении или о просрочке исполнения поставщиком своих обязательство в отношении товаров, к которым относится платеж должника, должник вправе требовать возвращения этих сумм финансовым агентом.

Российскому законодательству факторинг известен как договор финансирования под уступку денежного требования. В частности, на основании п. 1 ст. 824 ч. 2 ГК РФ, по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

В качестве финансового агента могут выступать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческих организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Предметом уступки может быть только денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), либо право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Исходя из указанной правовой конструкции, договор под уступку денежного требования может быть и реальным, и консенсуальным.

В отличие от требований Оттавской международной конвенции, ст. 829 ГК РФ не допускает последующей уступки денежного требования финансовым агентом (если иное не предусмотрено договором).

Должник обязуется произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.

В отношении мер ответственности, по аналогии со ст. 10 конвенции, должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки требования, вправе требовать возвращения этих сумм финансовым аген-

том, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником к которому относится платеж, связанный с уступкой требования.

Договор форфейтинга характеризуется аналогичными показателями, однако, используется чаще в международной торговле. При данной форме кредитования дебиторской задолженности применяется акцептированный вексель, или тратта. По данному договору банк обязуется приобрести векселя контрагента клиента банка, акцептированные его банком, произвести оплату и при наступлении срока платежа по векселю предъявить его плательщику.1 Чаще всего форфейтинг выступает как форма кредитования экспорта, осуществляемая посредством покупки кредитной организацией векселей или других требований по внешнеторговым операциям. В рамках форфейтинга банк-форфейтор покупает у экспортера вексель с определенным дисконтом (за вычетом суммы процентов). Форфейтор может перепродать векселя впоследствие на вторичном рынке. В итоге форфейтирование освобождает экспортеров от кредитных рисков и сокращает дебиторскую задолженность.2

Учет векселей как форма кредитования дебиторской задолженности представляет собой операцию, при которой «банк, принимая вексель от векселедержателя, выдает ему сумму этого векселя до срока платежа по нему, удерживая в свою пользу некоторую сумму, называемую учетным процентом (дисконтом)».3

Способы и особенности обеспечения банковских кредитов

Действующее законодательство определяет основные способы обеспечения исполнения обязательств: залог, задаток, поручительство, банковскую гарантию и неустойку. Вместе с тем, наиболее распространенными в банковской практике являются такие способы обеспечения, как залог, поручительство и банковская гарантия.

См.: Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., Изд-во Юрисгь, 1997. С. 330.

См.: Пещанская И. В. Организация деятельности коммерческих банков: Учебное пособие. М., 2001. С. 86.

о

Банковское право Российской Федерации. Особенная часть. Т. 2 / Под ред. Г.А. Тосуня-на. М., Изд-во Юристь, 2002. С. 264.

Залог согласно и. / ст. 334 ч. 1ГК РФ и ст. 1 Закона Российской Федерации «О залоге» от 29 мая 1992 г. № 2872-Г представляет собой способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом.

Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество (которое может быть отчуждено залогодателем) и имущественные права. Не могут являться залогом требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

Залог в банковском кредитовании обеспечивает выполнение обязательства клиента по возврату суммы кредита, уплаты соответствующих процентов и неустоек посредством реализации заложенного имущества.

Как правило, ссылка на обеспечение кредитного договора в форме залога имеется в тексте кредитного договора. В качестве приложения к основному договору используется самостоятельный договор о залоге, заключенный банком и заемщиком. В договоре о залоге должны содержаться условия, предусматривающие вид залога, существо обеспеченного залогом требования, его размер, сроки исполнения обязательства, состав и стоимость заложенного имущества.

Если в установленный кредитным договором срок обязательства заемщика по возврате суммы кредита не выполняются, у кредитора (банка) возникает право на получение удовлетворения из заложенного имущества. При этом банк вправе удовлетворить свои требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического удовлетворения, включая проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а в случаях, предусмотренных договором - неустойку; возмещению подлежат также необходимые издержки по содержанию заложенного имущества в расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования.

Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является решение суда, арбитражного или третейского суда.

Реализация заложенного имущества осуществляется на основании исполнительного листа, выданного судом.

При недостаточности для полного удовлетворения требований кредитора суммы, вырученной от реализации предмета залога, он вправе получить недостающую сумму из другого имущества должника, на которое может быть обращено взыскание (если иное не преду-

См.: Российская газета. 1992. 6 июня. № 129.

смотрено договором). Если размер суммы, вырученной при реализации предмета залога превышает размер обеспеченных этим залогом требований, разница возвращается залогодателю. При этом залогодатель вправе в любое время до момента реализации предмета залога прекратить обращение взыскания на заложенное имущество посредством исполнения обеспеченного залогом обязательства. Залог прекращается по следующим основаниям:

- при прекращении обеспеченного залогом обязательства;

- при гибели заложенного имущества;

— при истечении срока действия права, составляющего предмет залога;

— при переходе прав на предмет залога к залогодержателю;

- в других случаях, предусмотренных законом. Различают следующие виды залога.

1) залог с оставлением имущества у заемщика-залогодателя.

Предметом залога данного вида могут быть предприятия, здания, сооружения, квартиры, транспортные средства, космические объекты и другое имущество. При залоге с оставлением имущества у заемщика банк-залогодержатель обладает рядом прав, в частности:

- проверять по документам и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения предмета залога;

- требовать от залогодателя принятия мер, необходимых для сохранения предмета залога;

- требовать от любого лица принятия мер, необходимых для сохранения предмета залога;

— требовать от любого лица прекращения посягательства на предмет залога, угрожающего его утратой или повреждением.

Если предмет залога утрачен не по вине банка-залогодержателя и заемщик-залогодатель его не восстановил или с согласия банка не заменил другим имуществом, равным по стоимости, банк вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

Соответственно, заемщик-залогодатель обладает следующими правомочиями:

— правом владеть и пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, а также распоряжаться предметом залога путем его отчуждения с переводом на приобретателя долга по обязательству, обеспеченному залогом, либо путем сдачи в аренду;

— обязан: а) страховать за свой счет предмет залога на его полную стоимость; б) принимать меры, необходимые для сохранения предмета залога, включая капитальный и текущий ремонт; в) уведомлять залогодержателя о сдаче предмета залога в аренду.

В настоящее время наибольшее распространение получили следующие формы залога с оставлением залога у заемщика-залогодателя:

- залог предприятия, строения, здания, сооружения и иных объектов (недвижимости), непосредственно связанных с землей (ипотека). Особенность данной формы залога состоит в распространении ипотеки предприятия на все его имущество, включая основные фонды и оборотные средства, а также иные ценности, отраженные в самостоятельном балансе предприятия. При неисполнении обязательства, обеспеченного ипотекой предприятия, банк-залогодержатель вправе принять меры по оздоровлению финансового положения предприятия, предусмотренные договором об ипотеке, включая назначение представителей в руководящие органы предприятия, ограничение права распоряжаться произведенной продукцией и иным имуществом предприятия. Договор об ипотеке предприятия требует нотариального удостоверения;

- при залоге товаров в обороте и переработке допускается изменение состава и натуральной формы предмета залога (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.д.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Уменьшение стоимости заложенных товаров, находящихся в обороте и переработке, может быть допущено соразмерно исполненной части обеспеченного их залогом обязательства при соответствующем указании об этом в договоре залога. Реализованные заемщиком-залогодателем товары перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, полное хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные им товары, предусмотренные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения на них у залогодателя права собственности или полного хозяйственного ведения.

2) залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю (заклад). Основными формами данного вида залога являются:

а) твердый залог предполагает возможность оставления имущества у залогодателя под замком и печатью банка-залогодержаталя, т.е. на складе какой-либо организации, терминале, складе банка. Основными обязанностями банка при закладе являются следующие:

— застраховать предмет заклада на его полную стоимость за счет и в интересах заемщика-залогодателя;

— принимать необходимые меры для сохранения предмета заклада;

- немедленно извещать заемщика о возникновении угрозы утраты или повреждения предмета заклада;

- регулярно направлять заемщику отчет о пользовании предметом заклада;

- немедленно возвратить предмет заклада после исполнения заемщиком или третьим лицом обеспеченного закладом обязательства.

При использовании данного вида залога за утрату, недостачу или повреждение предмета заклада отвечает залогодержатель, если не докажет, что указанные обстоятельства произошли не по его вине. Однако, если залогодержателем являются ломбард либо иной предприниматель, для которого предоставление кредитов под заклад имущества является предметом его деятельности, освобождение от ответственности может иметь место лишь в случае, когда залогодержатель докажет, что утрата, недостача или повреждение предмета заклада произошли вследствие непреодолимой силы, либо умысла, или грубой неосторожности залогодателя;

Ь) предметом залога прав могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права. При использовании данной формы залога залогодатель обязан:

- совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложенного права;

- не совершать уступки заложенного права;

— не совершать действий, влекущих прекращения заложенного права или уменьшение его стоимости;

— принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц;

- сообщать залогодержателю сведения об изменениях, произошедших в заложенном праве, о его нарушениях третьими лицами и о притязаниях третьих лиц на это право.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Особенность данного способа обеспечения состоит в том, что заемщик и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники. При этом, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержке по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Однако, договором поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность.

После исполнения поручителем обязательства, к нему переходят права банка-кредитора по этому обязательству и права, принадлежа-

щие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью задолжника.

Поручительство прекращается:

а) прекращением обеспеченного им обязательства;

б) изменением обязательства, влекущем увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без его согласия;

в) переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, при отсутствии согласия со стороны поручителя отвечать за нового должника;

г) отказом кредитора принять надлежащее исполнение обязательства должником или поручителем;

е) истечением указанного в договоре поручительства срока. Если такой срок не установлен, поручительство прекращается при не предъявлении кредитором иска к поручителю в течение одного года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства (если срок исполнения основного обязательства определен моментом востребования — в течение двух лет со дня заключения договора поручительства).

6 силу банковской гарантии банк, иная кредитная, либо страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предъявлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия обладает рядом специфических черт:

- не носит акцессорного характера, т.е. независимость предусмотренного в ней обязательства гаранта перед бенефициаром от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана;

- по общему правилу, не может быть отозвана гарантом;

— как правило, обязательство по банковской гарантии, принадлежащее бенефициару, не может быть передано другому лицу;

- предусмотренное гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

При невыполнении заемщиком обязательства по возврату суммы кредита, требование банка-бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии представляется банку-гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов и указани-

ем нарушений принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Банк-гарант без промедления уведомляет принципала о заявленных требованиях; направляет ему копии требования банка-бенефициара и приложенных документов; рассматривает в разумный срок предоставленные документы и производит уплату суммы, на которую выдана гарантия. После исполнения обязательства, банк-гарант вправе потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии.

Банк-гарант может отказать в удовлетворении требования бенефициара по следующим основаниям:

1) если требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока;

2) если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно. При этом гарант обязан немедленно уведомить бенефициара и принципала.

Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается в случаях:

— уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

- истечения срока действия гарантии;

— отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту;

- отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Помимо вышеизложенных, банковскими обычаями допускается применение различных способов дополнительного обеспечения исполнения обязательств заемщика. Среди них наиболее распространены следующие:

1) неустойка — определенная договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по кредитному договору (невозврат, либо несвоевременный возврат ссуды);

2) сделки РЕПО - договора купли-продажи ценных бумаг с обязательством обратного выкупа по заранее установленной цене и в заранее установленные сроки. С целью обеспечения кредитного договора организация, обладающая правом собственности на определенные ценные бумаги, может продать их банку с обязательством впоследствии выкупить обратно по более высокой цене.